（2015）浙温刑终字第962号
裁判日期: 2015-08-12
公开日期: 2015-09-12
案件名称
陈建飞犯走私、贩卖、运输、制造毒品罪二审刑事判决书
法院
浙江省温州市中级人民法院
所属地区
浙江省温州市
案件类型
刑事案件
审理程序
二审
当事人
陈建飞
案由
走私、贩卖、运输、制造毒品
法律依据
《中华人民共和国刑法（1997年）》：第三百四十七条第一款，第六十四条；《中华人民共和国刑事诉讼法（2012年）》：第二百二十五条第一款
全文
浙江省温州市中级人民法院刑 事 判 决 书（2015）浙温刑终字第962号抗诉机关浙江省温州市鹿城区人民检察院。原审被告人陈建飞，务工。因本案于2014年5月28日被刑事拘留，同年6月25日被逮捕。现羁押于温州市看守所。浙江省温州市鹿城区人民法院审理鹿城区人民检察院指控原审被告人陈建飞犯贩卖毒品罪一案，于2015年5月20日作出（2015）温鹿刑初字第118号刑事判决。原公诉机关温州市鹿城区人民检察院不服，提出抗诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。温州市人民检察院指派代理检察员张义、张惟雅出庭支持抗诉，原审被告人陈建飞到庭参加诉讼。现已审理终结。原审判决认定，2014年5月13日13时30分许，被告人陈建飞与购毒者陈某经电话联系，在温州市鹿城区桥儿头蔷薇3幢401室门口，将一包重0.82克的甲基苯丙胺（冰毒）以人民币200元的价格贩卖给陈某时，被当场抓获。随后民警在陈建飞与男友詹某（另案处理）的租住处桥儿头蔷薇3幢401室，查获五包共重20.74克的甲基苯丙胺，和一包重4.15克的大麻脂等。认定上述事实的证据有，被告人陈建飞在侦查阶段的供述，证人詹某、陈某的证言，辨认笔录，手机通话记录，搜查笔录，扣押物品清单、照片，理化检验报告，公安行政处罚决定书，劳动教养决定书，到案经过，户籍证明，以及查获的毒品、毒资200元及作案工具手机一只等。原判认定被告人陈建飞犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币2000元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币2000元，决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币4000元。随案移送的作案工具手机一只，予以没收。抗诉机关浙江省温州市鹿城区人民检察院抗诉称，原判将贩毒人员陈建飞住处查获的毒品未认定为贩毒的数量，而另行认定为非法持有毒品，系适用法律错误，导致量刑畸轻。温州市人民检察院出庭意见认为，陈建飞住处查获的毒品系其购买并实际控制支配，应计入陈建飞的贩毒数量，瑞安市人民检察院抗诉正确，予以支持。陈建飞辩解住处查获的五包甲基苯丙胺系同居男友詹某购得，不应计入自己的贩毒数量。经二审审理查明的事实和证据与原审判决所认定的一致，本院予以确认。陈建飞在侦查阶段初期多次供认，租住处查获的五包甲基苯丙胺系自己于案发前几天购得，案发当天将其中小部分以200元价格卖给陈献忠，该供述内容可与同居男友詹某在侦查阶段初期的证言、购毒者陈献忠的证言、搜查笔录、扣押清单、现场照片、手机通话清单等相互印证。在侦查阶段后期，陈建飞辩解住处查获的这部分毒品系同居男友詹某购得，自己所购毒品已被两人吸完，但未能合理说明翻供理由。陈建飞与购毒者陈献忠进行毒品交易时被当场抓获，现场照片显示，在陈建飞、詹某共同租住处还查获电子秤、大量塑料封口袋等贩毒工具，可以印证陈建飞存在贩毒行为。詹某被取保候审后改称住处查获的毒品是自己购买用于吸食，但不能提供是向何人购买等购毒细节，且与在案其他证据矛盾。故对陈建飞、詹某在侦查阶段前期供述与证言予以采信，认定在被告人租住处查获的五包甲基苯丙胺系陈建飞所有。陈建飞的相关辩解，与查明的事实不符，不予采纳。本院认为，原审被告人陈建飞违反国家毒品管制法规，贩卖甲基苯丙胺，数量较大，其行为已构成贩卖毒品罪。陈建飞因贩卖毒品被当场抓获的同时，还在其住处查获一定数量毒品，应依法计入其贩毒数量。原判认定这部分毒品系陈建飞非法持有，系定性错误。对抗诉机关提出全案以贩卖毒品罪对陈建飞定罪处罚的抗诉意见，予以采纳。鉴于涉案毒品均已查获，陈建飞等人系吸毒人员，查获的毒品可能部分用于吸食，故对其酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持浙江省温州市鹿城区人民法院（2015）温鹿刑初字第118号刑事判决书第二项判决，即扣押在案的作案工具手机一只，予以没收。二、撤销浙江省温州市鹿城区人民法院（2015）温鹿刑初字第118号刑事判决书第一项判决，即陈建飞犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币2000元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币2000元，决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币4000元。三、被告人陈建飞犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币20000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年5月28日起至2022年5月27日止。罚金限本判决生效之日起一个月内缴纳）。本判决为终审判决。审 判 长 韦 娜审 判 员 胡海疆代理审判员 方 勇二〇一五年八月十二日书 记 员 林锦涛 更多数据：