（2015）新中民金终字第180号
裁判日期: 2015-05-18
公开日期: 2015-06-23
案件名称
张伟诉邵国凤民间借贷纠纷一案二审民事判决书
法院
河南省新乡市中级人民法院
所属地区
河南省新乡市
案件类型
民事案件
审理程序
二审
当事人
张伟,邵国凤
案由
民间借贷纠纷
法律依据
《中华人民共和国民事诉讼法（2013年）》：第一百七十条第一款
全文
河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）新中民金终字第180号上诉人（原审被告）张伟，女，汉族，被上诉人（原审原告）邵国凤，女，汉族，上诉人张伟因与被上诉人邵国凤民间借贷纠纷一案，不服河南省长垣县人民法院（2014）长民初字第2160号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年4月9日受理后，依法组成合议庭于2015年5月8日公开开庭审理了本案。上诉人张伟、被上诉人邵国凤及委托代理人邵凤丽、王振中到庭参加诉讼。现本案已审理终结。原审法院查明：2012年张伟以资金紧张为由，分两次向邵国凤借款共计370000元，后于2014年1月6日偿还30000元，并换了借条，内容为：“借条今借到邵国凤现金叁拾肆万元整（340000.00）借款人：张伟2014年元6号以亿隆国际房为抵押”。借条显示的以房作为抵押，但是未办理房屋抵押手续。后经邵国凤多次催要借款，张伟以无钱为由拒不偿还，因此，邵国凤诉讼来院，要求张伟偿还借款340000元。原审法院认为：合法的债权债务关系受法律保护。张伟借邵国凤现金340000元未偿还，双方的债权债务关系明确，张伟不予偿还借款属违约行为，邵国凤要求张伟偿还借款340000元，事实清楚，证据充分，应予支持。张伟未到庭质证，视为放弃质证权利。原审依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：张伟于本判决生效之日起十日内支付邵国凤借款340000元。案件受理费6400元，由张伟承担。上诉人张伟不服原审判决，向本院上诉称：1、原审法院程序违法，未向当事人实际送达开庭传票。原审将传票送达给我女儿，我女儿尚未成年，未及时告知我，导致我未能到庭参加诉讼和答辩，严重违反法定程序；2、原审判决认定事实不清，证据不足，适用法律错误。我先后于2012年10月8日、2013年4月6日、2013年6月9日分别向邵国凤借款10万、12万、15万，当时都把利息直接扣除了，我已经先后偿还了24.46万元，现在还剩余11万多未还，我每次还款出于对朋友的信任，没有让邵国凤打收到条，我让邵国凤将以前的借条撕掉，但其没有撕掉，又拿借条来起诉。综上，原审判决程序违法，认定事情不清，证据不足，适用法律错误，请求二审法院依法查明事实后改判。被上诉人邵国凤答辩称：1、上诉人的女儿收到起诉状副本、传票后，在送达回证上签字已经证明其了解其内容以及利害关系。上诉人在开庭时间，去了法庭，一审法院对其作了调查笔录，其在审判长释明后仍拒绝参加开庭，应视为其对自己诉讼权利的放弃；2、上诉人称其在打本案借条之前分别向被上诉人借款三次，并说其已经偿还了其中一部分，但其所称的这三次借款都发生在其出具本案借条之前，与本案无关，不属于本案审理的范围。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求二审法院依法予以维持。本院经审理查明，2014年8月26日，一审法院将开庭传票等材料送达给张伟的女儿张艺凡，张艺凡1997年6月4日出生，收到传票时未满18周岁。2014年9月22日开庭当天，张伟到达一审法院，一审法院对张伟进行了调查，并制作了调查笔录，张伟在调查笔录签字后未参加庭审。本院经审理查明的其他事实与原审法院查明事实一致。本院认为，1、关于一审程序问题。一审法院将开庭传票等材料送达给张艺凡，张艺凡在送达回证上签字时未成年，故一审法院该送达程序确有不妥，但张伟在开庭当天到达一审法院，并在一审法院所作调查笔录称“没有收到起诉状及开庭传票，听小孩说了，我知道这事了”，说明其对本案开庭的时间系明知，也表明一审法院通过送达通知其应诉、明示举证期间等目的已经实现。张伟在二审中先是认可有人给其做笔录，随后又称“调查笔录不是我说的话，签字也不是我签的字，我没有做任何笔录”，其陈述明显前后矛盾，也不能否认该调查笔录的真实性。张伟在调查笔录上签字后未参加庭审，应视为其对其诉讼权利的放弃。尽管一审送达程序存在瑕疵，但并未实际剥夺其诉讼权利，故其该项上诉理由不成立，不应支持。2、关于应当还款的数额问题。张伟认可本案所涉借条为其本人书写，但又称该条系之前借条，其已经偿还了24.46万元，只剩余11.06万元未偿还。但张伟所称的三次借款以及还款除一笔5000元之外，均发生在其出具本案借条时间之前，张伟亦无证据证明该三次借款以及相关还款与本案的关联性，且其在一审法院的调查笔录中，对本案所涉借款数额已经明确表示认可，故其该辩解理由不成立。对于张伟所称2014年6月29日偿还给邵国凤的5000元，邵国凤认可收到5000元，又称该款并非本案还款，但未向本院提供相反证据，故该5000元应当从应还款数额中予以扣除。综上，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：变更原审判决“张伟于本判决生效之日起十日内支付邵国凤借款340000元”为“张伟于本判决生效之日起十日内支付邵国凤借款335000元。”如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费6400元，二审案件受理费2512元，由张伟承担。本判决为终审判决。审判长 黄天文审判员 王师斌审判员 陈 洁二〇一五年五月十八日书记员 刘林琦 更多数据：