（2015）通中刑终字第00014号

裁判日期: 2015-04-07

公开日期: 2015-05-12

案件名称

顾某、王某甲等聚众斗殴罪，王某乙故意伤害罪二审刑事裁定书

法院

江苏省南通市中级人民法院

所属地区

江苏省南通市

案件类型

刑事案件

审理程序

二审

当事人

王某甲,王某乙,倪瑞,顾某,秦某,刘某,赵某,姜某

案由

法律依据

《中华人民共和国刑事诉讼法（2012年）》：第二百二十五条第一款

全文

江苏省南通市中级人民法院刑事裁定书（2015）通中刑终字第00014号原公诉机关江苏省南通市通州区人民检察院。上诉人（原审被告人）王某甲（曾用名王志辉），江苏省射阳县人，通州辉煌建设工程有限公司负责人。曾因寻衅滋事，于2006年3月7日被原通州市公安局决定行政拘留十日，并处罚款五百元。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2014年3月24日被南通市通州区公安局刑事拘留，同年4月30日被逮捕。现羁押于南通市通州区看守所。辩护人陆新华，江苏钟山明镜（南通）律师事务所律师。上诉人（原审被告人）王某��，江苏省射阳县人。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2014年3月24日被南通市通州区公安局刑事拘留，同年4月30日以涉嫌犯故意伤害罪被逮捕。现羁押于南通市看守所。辩护人许丽，江苏钟山明镜（南通）律师事务所律师。上诉人（原审被告人）倪瑞，山东省枣庄市人。曾因犯非法买卖枪支罪，于2012年12月12日被如皋市人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年六个月。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2014年5月9日被南通市通州区公安局刑事拘留，同年6月12日被逮捕。现羁押于南通市通州区看守所。辩护人侯焕然，江苏李华律师事务所律师。原审被告人顾某，江苏省南通市人。曾因犯盗窃罪，于2003年7月25日被原通州市人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币二千元；又因犯聚众斗殴罪，于2005年2月6日被江苏省南通市中级人民法院判处有期徒刑四年六个月，撤销原判缓刑，合并决定执行有期徒刑五年，于2008年1月21日刑满释放。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2014年2月25日被南通市通州区公安局刑事拘留，同年4月3日被逮捕。现羁押于南通市通州区看守所。原审被告人秦某，山东省枣庄市人，个体运输户，住南通市崇川区。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2014年5月29日被南通市通州区公安局刑事拘留，同年6月12日被逮捕。现羁押于南通市通州区看守所。原审被告人刘某，山东省枣庄市人，个体经营快餐店，暂住南通市港闸区（户籍地山东省枣庄市山亭区）。曾因吸毒，于2014年1月14日被南通市公安局崇川分局决定行政拘留十日。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2014年2月23日被南通市通州区公安局刑事拘留，同年2月26日被取保候审。原审被告人赵某，江苏省涟水县人，个体经营饭店。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2014年3月24日被南通市通州区公安局刑��拘留，同年4月23日被取保候审。原审被告人姜某（曾用名姜海洋），江苏省射阳县人，打工，住射阳县。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2014年7月3日被南通市通州区公安局刑事拘留，同年8月8日被取保候审。江苏省南通市通州区人民法院审理江苏省南通市通州区人民检察院指控被告人顾某、王某甲、秦某、倪瑞、刘某、赵某、姜某犯聚众斗殴罪、被告人王某乙犯故意伤害罪一案，于2014年12月18日作出（2014）通刑初字第0443号刑事判决。一审宣判后，被告人王某甲、王某乙、倪瑞不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭于2015年3月13日公开开庭进行了审理，南通市人民检察院指派代理检察员吴鼎出庭履行职务，上诉人王某甲及其辩护人陆新华、上诉人王某乙及其辩护人许丽、上诉人倪瑞及其辩护人侯焕然、原审被告人顾某、秦某、刘某、赵某、姜某到庭参加诉��。现已审理终结。原判决认定，2014年2月22日上午，被告人顾某与施某来到南通市通州区张芝山镇锡通工业园区中港粮油公司，向该公司的经理陈某提出欲做中港粮油公司的土方工程生意，并留下具体的联系方式和电话号码。当时，被告人王某甲正好在中港粮油公司内，得知此事后即打电话给被告人顾某，称其已经与中港粮油公司签订了承接土方工程的协议，双方在通话中发生争执，并约定在中港粮油公司见面来洽谈此事。被告人顾某随即电话联系闫猛猛（另案处理），让闫猛猛纠集他人前来帮忙，被告人顾某又电话联系被告人倪瑞让其开车来运送其所纠集的人员。闫猛猛接到被告人顾某的电话后，即电话联系被告人秦某并让其纠集他人前来助威。被告人秦某纠集了被告人刘某和张超（另案处理）、侯某、徐铭枢等人，后上述人员乘坐被告人秦某驾驶的苏F×××××五菱牌小型面包汽车，闫猛猛等人乘坐被告人倪瑞驾驶的苏F×××××马自达小型汽车，徐铭枢等人乘坐其他车辆来到南通市通州区张芝山镇与被告人顾某汇合。当天中午，被告人顾某安排其所纠集的上述人员在南通市通州区张芝山镇一饭店内聚餐，被告人顾某在席间发给每人一包硬中华香烟，并交代要等其动手后，其他人再动手，防止打错人。饭后，上述人员分乘四辆汽车来到中港粮油公司门口。被告人顾某等人发现被告人王某甲还未到，便在该公司附近等待。中港粮油公司的土建负责人林某发现被告人顾某等人来到公司，且有殴打被告人王某甲的企图后，即电话告知被告人王某甲。不久，南通市通州区公安局张芝山派出所民警来到中港粮油公司处警，被告人顾某等人经民警教育后分别乘坐被告人秦某、倪瑞等人驾驶的车辆沿中港粮油公司门前公路向西离开，但被��人顾某在离开的途中又与被告人王某甲通话联系，被告人顾某发现已经路过的公路南侧停了几辆汽车，且车旁有人，即认为是被告人王某甲一方的人，遂让被告人秦某、倪瑞等人将车停在路边，被告人顾某让施某开车去打探对方情况，同时被告人顾某、秦某、倪瑞和闫猛猛、张超等七八人下车，并在公路边上的绿化带中捡起支撑树木的木棍，并持棍前往先前发现路南有车辆、人员停留的地方，被告人刘某等驾驶汽车在后尾随。与此同时，被告人王某甲在与被告人顾某约在中港粮油公司见面后，被告人王某甲将此事电话告知张芝山派出所民警，民警让其通过警方来处理。被告人王某甲又电话纠集被告人姜某等人，随后乘坐由被告人王某乙驾驶的苏F×××××奔驰牌小型汽车前往中港粮油公司，当他们来到南通开发区振兴东路附近时，接到张芝山派出所民警的电话，让��到该所处理此事。被告人王某甲接到电话后并未去派出所，而是与被告人赵某驾驶并载乘着所纠集人员的苏F×××××别克牌小型汽车汇合，并一起赶往中港粮油公司。被告人王某甲等人到了中港粮油公司后，发现被告人顾某已不在中港粮油公司。被告人王某甲与被告人顾某电话联系后，带领被告人赵某等人，以及此时驾驶苏C×××××现代伊兰特牌小型汽车赶来的被告人姜某，沿中港粮油公司门前公路向西开，途经南通市通州区张芝山镇梧桐路东西侧分别与银杏路、玉兰路交汇路段时，被告人王某甲发现被告人顾某等人，遂带领被告人赵某、姜某等人靠边停车。被告人顾某、秦某、倪瑞和闫猛猛、张超等人看到被告人王某甲一方，即持木棍向被告人王某甲停车的地方冲过去，殴打刚下车的被告人王某甲等人，打砸被告人王某乙、赵某、姜某等人驾驶的车辆。被告人赵某、王某乙分别驾驶各自的汽车冲撞被告人顾某一方人。被告人秦某等人被冲散后，便四散逃离准备上车离开现场，此时被告人王某乙驾驶苏F×××××奔驰小型汽车由西向东通过梧桐路绿化带缺口调头驶至马路南侧，被告人王某乙明知苏F×××××五菱牌小型面包车附近及车上有人的情况下，仍驾驶奔驰汽车猛撞该面包车的左后部，致使该车向右前方移动，撞伤站在该车右侧的被告人秦某。被告人赵某等人上前用木棍殴打被告人秦某。被告人刘某见状捡起地上的木棍殴打被告人王某甲等人。被告人王某甲、姜某、赵某等人又用木棍殴打被告人刘某，并将被告人刘某抓在现场，后交给前来处警的派出所民警。经法医学鉴定，被告人秦某的损伤程度为重伤二级；被告人刘某的损伤程度为轻伤二级和多处轻微伤；被告人王某甲的损伤程度为轻伤二级和多处轻微伤。四辆被损坏的汽车，直接损失共计人民币109485元。2014年2月25日，被告人顾某到南通市通州区公安局投案，归案后如实供述了本案的犯罪事实。2014年5月16日，被告人秦某被南通市通州区公安局传唤到案，如实供述了自己的犯罪事实。2014年5月9日，被告人倪瑞到南通市通州区公安局投案，但归案后未如实供述本案的犯罪事实。2014年3月24日，被告人王某甲、王某乙、赵某被南通市通州区公安局传唤到案，但被告人王某甲、王某乙未如实供述本案的犯罪事实，被告人赵某如实供述了本案的犯罪事实。2014年7月3日，被告人姜某被南通市通州区公安局抓获归案，如实供述了本案的犯罪事实。审理中，被告人秦某和被告人王某甲、王某乙之间达成民事调解协议，且已按约履行，相互之间予以谅解。另查明，被告人倪瑞在前次犯非法买卖枪支罪案件中，曾被刑事拘留（即自2012年3月28日至4��26日止）。上述事实，有被告人顾某、王某甲、王某乙、秦某、倪瑞、刘某、赵某、姜某及另案处理的同案行为人闫猛猛、张超等人的供述与辩解，证人侯某、施某、李某甲向、陈某、林某、李某乙、周某、黄某、陶程煜等的证言、辨认笔录，证实案发现场及路面情况的由南通市通州区公安局制作的现场勘验检查笔录、现场图及现场照片、测量笔录及测量照片、侦查实验笔录及侦查实验照片，证实秦某的肠系膜裂伤被评定为重伤二级、刘某左手第2掌骨完全性骨折、头面四肢等处皮肤挫伤及王某甲左手第5掌骨完全性骨折、头部损伤等处损伤均分别被评为轻伤二级、轻微伤的通州公物鉴（法检）字（2014）40-42号法医学人体损伤程度鉴定意见书，南通市通州区价格认证中心出具的证明牌号为苏F×××××奔驰牌、苏F×××××马自达牌、苏C×××××北京现代牌、苏F×××××五菱牌小型汽车的财产损失分别为人民币93677元、6475元、4423元、4910元的通价认刑（2014）52号、91号、122号价格鉴证结论书，书证协议书、谅解书、秦某的家属出具的收条、江苏省南通市中级人民法院（2005）通中刑一初字第0001号刑事附带民事判决书、江苏省溧阳监狱出具的（刑满释放）证明、江苏省如皋市人民法院（2012）皋刑初字第0494号刑事判决书、南通市公安局崇川分局及原通州市公安局的公安行政处罚决定书、施某、王某甲、姜某等人的手机通话记录，南通市通州区公安局出具的发破案经过、处警情况说明、民警潘建锋出具的情况说明、依法调取的苏F×××××面包车的行动轨迹监控截图等证据予以佐证，足以认定。原判决认为，被告人顾某、秦某纠集他人并积极参加持械聚众斗殴，且人数众多，被告人倪瑞、刘某、赵某、姜某明知他人实施聚众斗殴，仍积极参��持械聚众斗殴，上述六被告人的行为均已构成聚众斗殴罪；被告人王某甲纠集他人并积极参加持械聚众斗殴，因其被纠集的人在聚众斗殴的过程中造成他人重伤，其作为聚众斗殴的首要分子也应构成故意伤害罪；被告人王某乙明知他人实施聚众斗殴，仍积极参加，并在斗殴过程中造成他人重伤，其行为已构成故意伤害罪。本案属共同犯罪，被告人顾某、秦某、王某甲、王某乙、倪瑞、刘某、赵某、姜某在共同犯罪中均起主要作用，均是主犯，应当按照其所组织、指挥、参与的全部犯罪并结合各自的情节分别予以处罚。被告人顾某在案发后主动投案，并如实供述本案的犯罪事实，是自首，依法可以从轻或减轻处罚。被告人秦某、刘某、赵某、姜某归案后均如实供述本案的犯罪事实，属坦白，依法可以从轻处罚。被告人顾某、王某乙、秦某、倪瑞、刘某、赵某、姜某��庭自愿认罪，可酌情从轻处罚，其中对被告人刘某、赵某、姜某可以适用缓刑。被告人倪瑞在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，实行数罪并罚。原审法院遂依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二款、第二百三十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第一、三款、第七十七条第一款、第六十九条、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款之规定，判决：一、撤销江苏省如皋市人民法院（2012）皋刑初字第0494号刑事判决书中，判处被告人倪瑞有期徒刑三年，缓刑三年六个月的缓刑部分。二、被告人顾某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年六个月。被告人王某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年九个月。被告人王某乙犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年六个月。被告人秦某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年六个��。被告人倪瑞犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，连同原判有期徒刑三年，决定合并执行有期徒刑五年六个月。被告人刘某、赵某、姜某犯聚众斗殴罪，各判处有期徒刑三年，缓刑四年。上诉人王某甲及其辩护人陆新华上诉、辩护称：1、上诉人王某甲没有纠集人员与顾某等人相约斗殴，也未实施斗殴行为，上诉人王某乙作为王某甲的女朋友，案发当天是开车送王某甲到派出所的，在受到顾某等人的殴打害怕逃跑时，造成车辆损坏、人员受伤，王某甲不应对该后果承担责任，故原判决认定王某甲系聚众斗殴犯罪首要分子，并转化以故意伤害罪定罪量刑事实不清、证据不足、适用法律不当，不构成犯罪。2、即使认定上诉人王某甲构成犯罪，王某甲接到公安机关电话通知，主动带着王某乙、赵某到公安机关投案，并如实供述自己的犯罪事实，应视为自首，依法可以从��或减轻处罚。3、原判决认定上诉人王某甲已赔偿对方损失，并取得谅解，但没有作为量刑情节进行认定和体现，导致量刑过重。请求二审法院查清事实，依法予以改判。上诉人王某乙及其辩护人许丽辩解、辩护称：1、案发当天，上诉人王某乙事先并不明知男朋友王某甲纠集人斗殴，因王某甲中午喝酒不能驾车，王某乙就开车带王某甲，在案发现场，对方十几个人先对王某甲进行殴打，还用木棍打砸其汽车，被害人方有重大过错，王某乙害怕被打驾车逃跑过程中不小心撞到面包车，没有驾车撞伤他人的犯罪故意，在打架过程中，秦某还被人用木棍等方式殴打，确定重伤就是车撞形成的证据并不唯一，秦某的伤是在受伤两个小时后才到医院救治的，不能排除其他受伤可能性，因此原判决认定王某乙犯故意伤害罪事实不清、证据不足，王某乙的行为不构成故意伤害罪。2、在顾某、秦某等人先行殴打王某甲以及打砸王某乙驾驶的汽车，王某乙一方面为避免自己受到伤害，另一方面也希望能制止对方对王某甲继续进行侵害而采取用汽车冲散人群的行为，在这过程中虽造成了不该发生的严重后果，系对不法侵害行为的制止，属于正当防卫，依法不构成犯罪。3、即使认定王某乙的行为构成犯罪，王某乙主动到公安机关投案，并如实供述自己的犯罪事实，应认定为自首，依法可以从轻或减轻处罚，其对行为性质的辩解不影响自首的认定。4、原判决量刑过重，王某乙系初犯、偶犯，并已与秦某就损伤达成协议，赔偿到位取得谅解，原判决在事实认定时已确认，但在量刑上未予体现，请求改判适用缓刑。上诉人倪瑞及其辩护人侯焕然辩解、辩护称：1、上诉人倪瑞自动到公安机关投案，并如实供述自己的犯罪事实，应认定为自首，依法可��从轻或减轻处罚。2、倪瑞只是开车带人到案发现场，并未参与斗殴，起辅助作用，系从犯，依法应当从轻或减轻处罚，原判决认定为主犯不当。3、原判决认定倪瑞持械斗殴、行为积极证据不足。4、原判决量刑过重，请求改判从轻处罚。原审被告人顾某、秦某、刘某、赵某、姜某在二审庭审中对原判决认定的事实、证据及定罪量刑不持异议，请求驳回上诉，维持原判。出庭检察员发表意见认为：各上诉人、原审被告人所涉故意伤害、聚众斗殴的犯罪事实清楚，涉案证据均系依法收集，并经查证属实，证据之间相互印证，达到确实、充分的证明标准。上诉人王某甲明知他人纠集人员准备斗殴，在对方没有封路，完全可以开车绕过对方的情况下，停车与对方发生斗殴，构成聚众斗殴罪，王某乙故意驾车撞伤对方人员，经鉴定构成重伤，构成故意伤害罪。王某甲作为��众斗殴犯罪的首要分子，依法应转化以故意伤害罪定罪量刑。二人归案后均未如实供述，不构成自首。刘某、张超的供述，均能证实上诉人倪瑞有打人砸车的行为，其驾车带人参与斗殴，系主犯，且在侦查阶段、一审庭审中的供述中，均未如实供述自己有拿棍子打人砸车的行为，故各上诉人的上诉理由不能成立。综上，原判决认定事实清楚，证据确实充分，量刑适当，程序合法，建议驳回上诉，维持原判。本院经审理查明的事实和证据与原审法院查明的事实和证据相同，上述证据均经原审及本院庭审质证，证据的来源合法，证明内容真实有效，具有证明效力，本院予以确认。本院认为，原审被告人顾某、秦某纠集他人并积极参加持械聚众斗殴，且人数众多，上诉人倪瑞及原审被告人刘某、赵某、姜某明知他人实施聚众斗殴，仍积极参加持械聚众斗殴，其行为均��构成聚众斗殴罪。上诉人王某甲纠集他人、积极参加持械聚众斗殴，致一人重伤，其作为聚众斗殴的首要分子。依法转化构成故意伤害罪；上诉人王某乙明知他人实施聚众斗殴，仍积极参加，并在斗殴过程中驾车冲撞造成他人重伤，其行为已构成故意伤害罪。本案属共同犯罪，上诉人王某甲、王某乙、倪瑞、原审被告人顾某、秦某、刘某、赵某、姜某在共同犯罪中均起主要作用，均是主犯，应当按照其所组织、指挥、参与的全部犯罪并结合各自的情节分别予以处罚。上诉人倪瑞在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，将前罪和后罪所判刑罚数罪并罚。原审被告人顾某在案发后主动投案，并如实供述本案的犯罪事实，是自首，可以依法从轻处罚。原审被告人顾某有犯罪前科，依法应酌情从重处罚。原审被告人秦某、刘某、赵某、姜某归案后均如实供述本案的犯罪��实，属坦白，依法可以从轻处罚。上诉人王某乙、倪瑞、原审被告人顾某、秦某、刘某、赵某、姜某能自愿认罪，可酌情从轻处罚，其中对刘某、赵某、姜某可以适用缓刑。上诉人王某甲、王某乙与原审被告人秦某就损伤达成赔偿协议，并已履行取得谅解，可以酌情从轻处罚。原审被告人顾某为争夺土方生意、争强斗狠，纠集他人持械聚众斗殴，且人数众多，依法应予严惩，原判决对其量刑略偏轻，鉴于上诉不加刑原则，本院不予调整。关于上诉人王某甲及其辩护人的第1点上诉、辩护意见，经查，2006年3月7日，上诉人王某甲曾因与他人争夺土方生意而殴打他人，被公安机关以寻衅滋事处以行政拘留十日、罚款五百元的行政处罚。案发之前，上诉人王某甲与原审被告人顾某互不相识、了解。案发当天，为争夺土方生意、争强斗狠，上诉人王某甲明知原审被告人顾某已纠集他人寻其斗殴，仍置处警民警让其到派出所的电话通知不顾，纠集、带领姜某、赵某、王某乙等人先赶到中港粮油公司门口，发现顾某等人已经警察劝离，主动打电话给顾某，得知顾某等人在案发地点，又指使、带领王某乙、姜某、赵某分别驾驶苏F×××××奔驰牌、苏C×××××现代伊兰特牌及载乘着所纠集人员的苏F×××××别克牌小型汽车沿中港粮油公司门前公路向西开，途经南通市通州区张芝山镇梧桐路东西侧分别与银杏路、玉兰路交汇路段时，王某甲发现顾某等人，在顾某等人并不认识其、完全可以开车通过或绕行的情况下，指示王某乙及带领赵某、姜某等人靠边停车，尔后发生顾某、秦某、刘某、倪瑞等人持木棍打人、砸车，王某乙、赵某驾车冲撞、王某甲、姜某等人积极参与、实施持械斗殴，造成一人重伤、二人轻伤、多处轻微伤、四车受损的严重后��，上述事实有证人证言、涉案被告人及同案行为人的供述与辩解、现场勘验检查笔录及照片、侦查实验笔录及照片、鉴定意见、通话记录、发破案经过等证据予以证实，足以认定，其行为完全符合聚众斗殴犯罪的特征。王某甲作为聚众斗殴犯罪的首要分子，对本方人员在斗殴中造成他人重伤的严重后果，依法应转化以故意伤害罪定罪量刑。故王某甲及其辩护人的该上诉、辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于上诉人王某甲及其辩护人第2点上诉、辩护意见，经查，王某甲虽经公安机关电话通知投案，但在供述时避重就轻，未能如实供述自己纠集他人与顾某等人斗殴的犯罪事实，依法不符合自首的构成要件。故王某甲及其辩护人该上诉、辩护意见亦不能成立，本院不予采纳。关于上诉人王某甲及其辩护人第3点上诉、辩护意见，经查，原审法院在量刑评议时已考��该量刑情节，并已酌情从轻处罚，且本案聚众斗殴人数众多，造成多人受伤及重大财产损失，犯罪后果严重，依法应予严惩，不宜再从轻处罚。故王某甲及其辩护人该上诉、辩护意见亦不能成立，本院不予采纳。关于上诉人王某乙及其辩护人的第1点上诉、辩护意见，经查，上诉人王某乙明知上诉人王某甲因土方生意与人发生争执，纠集多人实施聚众斗殴，仍以驾车冲撞对方人和车的方式参与聚众斗殴，放任危害后果的发生，造成面包车受奔驰车撞击后再撞击原审被告人秦某，致秦某腹部受伤，经诊断腹腔积血，住院行剖腹探查＋肠系膜裂伤修补术治疗，经鉴定损伤评定为重伤二级，该事实有上诉人王某甲、王某乙、原审被告人顾某、秦某、刘某、赵某等人的供述与辩解，其他证人证言，侦查实验、现场勘验检查笔录及照片、人身损害的鉴定意见、本案的发破案经过等证据予以证实，足以认定原审被告人秦某的重伤与上诉人王某乙的伤害行为有直接因果关系。王某乙及其辩护人辩解、辩护称系逃跑途中不小心撞车造成他人受伤的理由，与其已驾车离开斗殴核心现场后，再调头回来发生撞车伤人，及现场勘验检查笔录及照片显示斗殴现场道路路面宽敞、有两条行车及公交车等多个车道，原审被告人赵某供述证实王某乙亦驾车冲人的事实不符。王某乙的行为符合故意伤害罪的构成要件，应以故意伤害罪追究其刑事责任。故王某乙及其辩护人该上诉、辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于上诉人王某乙及其辩护人第2点上诉、辩护意见，经查，本案系相约聚众斗殴犯罪，王某乙以驾车撞人和车的方式参加斗殴，其行为不符合正当防卫的构成要件，不属正当防卫。故王某乙及其辩护人该上诉、辩护意见亦不能成立，本院不予采纳��关于上诉人王某乙及其辩护人第3点上诉、辩护意见，经查，王某乙归案后未如实供述自己的犯罪事实，不构成自首。故王某乙及其辩护人该上诉、辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于上诉人王某乙及其辩护人第4点上诉、辩护意见，经查，王某乙采用驾车撞人和车的危险方式实施犯罪，社会危害性大，依法应予严惩，原审法院综合考虑其系初犯偶犯、赔偿取得谅解等情节，判处有期徒刑三年六个月，量刑适当，且不符合适用缓刑的刑期条件。故王某乙及其辩护人该上诉、辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于上诉人倪瑞及其辩护人的第1点上诉、辩护意见，经查，上诉人倪瑞归案后第1、2份供述中，辩解称自己斗殴开始前已开车离开，并未如实供述自己下车持械参与斗殴的犯罪事实，其行为不符合自首的条件。故倪瑞及其辩护人的该上诉、辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于上诉人倪瑞及其辩护人的第2、3点上诉、辩护意见，经查，倪瑞受顾某等人纠集后，驾车带人、并下车持木棍参与斗殴，其行为积极，起主要作用，系主犯，与顾某、秦某等人相比，属作用较小的主犯，但不属从犯。故倪瑞及其辩护人的第2、3点上诉、辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于上诉人倪瑞及其辩护人的第4点上诉、辩护意见，经查，上诉人倪瑞在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，对新犯的聚众斗殴罪作出判决，将前罪和后罪实行数罪并罚。原审法院决定执行其有期徒刑五年六个月，在法定的范围之内，并无不当。故倪瑞及其辩护人的该上诉、辩护意见不能成立，本院不予采纳。综上，原判决认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，定罪量刑准确，应予维持，出庭检察员吴鼎的意见成立，本院予以支持。据此��依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审　判　长　　杜开林审　判　员　　李　军代理审判员　　陈　伟二〇一五年四月七日书　记　员　　张晶晶附法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判：…… 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