（2014）宁民一终字第396号
裁判日期: 2015-04-02
公开日期: 2015-04-07
案件名称
上诉人李永春、卢占邦、卢银德与原审被告卢金邦不当得利纠纷一案二审民事判决书
法院
青海省西宁市中级人民法院
所属地区
青海省西宁市
案件类型
民事案件
审理程序
二审
当事人
李永春,卢占邦,卢银德,卢金邦
案由
不当得利纠纷
法律依据
《中华人民共和国民事诉讼法（2013年）》：第一百七十条第一款
全文
青海省西宁市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）宁民一终字第396号上诉人（原审原告）李永春上诉人（原审被告）卢占邦上诉人（原审被告）卢银德原审被告卢金邦上诉人李永春、卢占邦、卢银德与原审被告卢金邦不当得利纠纷一案，李永春、卢占邦、卢银德不服西宁市城中区人民法院（2013）湟民一初字第429号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，于2015年2月2日公开开庭进行了审理。上诉人李永春、卢占邦、卢银德到庭参加诉讼，卢金邦经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原审法院查明，2006年6月，李永春将从他人手中分包的青海省果洛州玛沁县建筑公司的果洛州玛多县生态移民、牧民定居安置工程，以包工不包料的形式又分包给卢金邦，并于同年6月14日，签订了《房建工程承包合同》，约定该工程建筑面积以施工图纸为准，每平方工程造价（含围墙）85元，实际工程量为28户，每户60平米，共计1680平米，工程款为142800元。合同签订后，卢金邦未实际履行合同，由卢占邦、卢银德按卢金邦与李永春签订的《房建工程承包合同》约定履行合同义务，在合同履行过程中，卢占邦、卢银德经手领取了工程款188969元，多领工程款46169元。在施工期间，李永春代卢占邦、卢银德购买工程材料、生活用品和寻找民工并带民工到工地等垫付9446元。工程完工后，李永春向卢占邦、卢银德、卢金邦索要多领工程款支付交通、复印等费用869.3元。原审法院认为，李永春在没有相应资质的情况下从他人手中分包中标工程，违反了法律的禁止性规定，故其分包行为无效，其与卢金邦签订的承包合同亦属无效。李��春主张卢占邦、卢银德、卢金邦支付违约金无法律依据，不予支持；卢金邦虽与李永春签订了《房建工程承包合同》，但未实际履行，尽管卢银德承认与卢金邦、卢占邦有合伙关系，但无其他证据证明，故此节事实不予认定。卢占邦、卢银德实际施工，李永春也向其支付工程款，实际上，李永春已默许了卢占邦、卢银德作为承包人履行合同义务的行为。故卢金邦不承担民事责任。卢占邦、卢银德共同承包施工，二人之间形成合伙关系，在施工期间，从李永春处多领工程款，属不当得利，应当依法返还给李永春。李永春为卢占邦、卢银德垫付的工程款应由卢占邦、卢银德返还，李永春为索要工程款支出的费用，亦应由卢占邦、卢银德负担，但上述款项本院查明为10315.3元，李永春仅主张6000.48元，系其自行放弃实体权利，故李永春的请求应予支持，但李永春没有证据证���的主张，应予驳回。遂判决一、卢占邦、卢银德返还给李永春工程款46169元；二、卢占邦、卢银德给付李永春垫付的工程款及索要欠款产生的交通、住宿等其他费用6000.48元，二被告互负连带责任；三、卢金邦不承担民事责任；四、驳回李永春的其他诉讼请求。李永春上诉称，一审法院认定事实不清，卢占邦、卢银德、卢金邦三人系合伙关系，在施工工程中三人内部分工及责任不同，且在一审庭审时卢银德也认可三人是合伙关系。一审庭审时卢银德未提交证据证实卢金邦退出合伙，依照法律规定卢金邦应承担连带责任。一审程序违法，一审法院先后送达多次送达了开庭传票，案件审理一再拖延，要求撤销原判，发还重审或者依法改判卢占邦、卢银德、卢金邦支付多领取的工程款56708.44元、交通住宿费6000.48元、垫付工程款12392元、其他费用10315.3元、违约金7140元，并��卢占邦、卢银德承担诉讼费及公告费。二审庭审中，李永春放弃对违约金的主张。卢占邦、卢银德上诉称，李永春所主张的垫付款12392元只要有票据我们就认可；对我们多领取的工程款56708.44元认可；关于交通、住宿费不应产生6000.48元，费用过高；其他费用10315.3元不予认可。原审被告卢金邦经合法传唤未到庭，故未提出答辩。经二审审理查明，双方当事人对一审认定的事实均无异议，本院予以确认。本院认为，李永春在没有建设资质的情况下将分包的工程劳务又分包给无资质的卢金邦，其与卢金邦签订的《房建工程承包合同》无效。李永春主张卢金邦应承担连带责任，虽卢金邦与李永春签订了承包合同，但其未实际履行，实际由卢银德、卢占邦完成，其二人认可与卢金邦有口头合伙协议，可是卢金邦在签完合同后就退出了，一直下落不明。卢占邦、卢银德作���实际施工人，履行了李永春与卢金邦签订的合同义务，对此李永春也认可并支付了工程款。李永春未提交证据证明三人在实际施工中是合伙关系，故其主张卢金邦承担连带民事责任的上诉请求不能成立，本院不予支持。关于李永春主张一审程序违法，先后多次送达开庭传票，案件审理一再拖延。由于卢金邦下落不明，湟中县人民法院于2014年2月10日对卢金邦公告送达，并于同年5月14日第一次开庭审理，鉴于庭审中李永春变更其诉讼请求，且卢金邦下落不明需公告送达开庭传票，又于2014年5月27日对卢金邦公告送达，并于2014年7月30日第二次开庭审理。湟中县人民法院于2014年8月26日对卢金邦公告送达判决书，于2014年9月3日对卢金邦公告送达上诉状，一审程序符合法律规定，对此李永春的上诉请求不能成立，本院不予支持。卢占邦、卢银德在施工期间，从李永春处多领工���款56708.44元，卢占邦、卢银德对该事实及数额认可，应当予以返还，李永春此项上诉请求成立，应予支持。李永春为卢占邦、卢银德垫付的工程款及索要工程款支出的费用，有票据证实的为7120元，卢占邦、卢银德对此认可，李永春此项上诉请求部分成立，应予支持。交通费、住宿费有票据证实的为3869.3元，卢占邦、卢银德对三张面值15元的票据不认可，按卢占邦、卢银德认可3854.3元给付李永春，李永春此项上诉请求部分成立，应予支持。一审法院对李永春诉求的费用数额认定有误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款（二）项之规定，判决如下：一、维持青海省湟中县人民法院（2013）湟民一初字第429号民事判决书第三项、第四项，即卢金邦不承担民事责任；驳回李永春的其他诉讼请求。二、撤销青海省湟中县人民法院（2013）湟民一初字第429号民事判决书第一项、第二项；三、卢占邦、卢银德于判决生效后十日内给付李永春工程款56708.44元，并给付李永春垫付的工程款及索要工程款支出的费用7120元、交通、住宿费3854.3元。以上款项合计67682.7元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1798元，由卢占邦、卢银德负担1492元，李永春负担306元；二审案件受理费1798元，由卢占邦、卢银德负担1492元，李永春负担306元；公告费900元由卢占邦、卢银德负担。本判决为终审判决。审判长 靳玲审判员 纳敏审判员 卓玛二〇一五年四月二日书记员 张媛附：法律适用条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按��下列情形，分别处理：（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更。 微信公众号“”