（2015）平刑初字第134号
裁判日期: 2015-04-15
公开日期: 2015-05-29
案件名称
欧某甲非法经营罪一审刑事判决书
法院
平和县人民法院
所属地区
平和县
案件类型
刑事案件
审理程序
一审
当事人
欧某甲
案由
非法经营
法律依据
《中华人民共和国刑法》：第二百二十五条，第二百二十五条，第二百二十五条，第五十二条，第五十三条，第七十二条第一款，第七十二条第一款，第七十三条第一款，第七十六条，第七十六条，第六十四条，第六十七条第一款，第六十七条第一款；《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》：第一条
全文
福建省平和县人民法院刑 事 判 决 书（2015）平刑初字第134号公诉机关福建省平和县人民检察院。被告人欧某甲，男，1964年7月20日出生，汉族，中专文化，务农，户籍地平和县，经常居住地平和县。因涉嫌非法经营于2014年10月23日被取保候审。被告人欧某甲被控非法经营一案，平和县人民检察院于2015年1月16日以平检公刑诉（2015）8号起诉书向本院提起公诉。本院于2015年1月16日立案，依法组成合议庭，于2015年4月1日、4月15日公开开庭审理了本案，平和县人民检察院指派检察员吴瑞勇出庭支持公诉，被告人欧某甲到庭参加了诉讼。现已审理终结。平和县人民检察院指控，2014年1月至6月间，被告人欧某甲在家中利用“六合彩”非法揽注猜码，共接收下线朱某甲（另案处理）向“六合彩”彩民揽收的67期投注，金额共计100500元（人民币，币种下同）。欧某甲将其中部分码注报给朱某乙（另案处理）。2014年10月23日，欧某甲向公安机关投案。指控认为，欧某甲为谋取非法利益，利用“六合彩”进行非法揽注猜码，扰乱国家彩票市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪。为支持上述指控，公诉机关提供被告人欧某甲的供述，证人欧某乙的证言，证人朱某甲、朱某乙的证言，到案经过，户籍证明，情况说明等为证据。提请法院适用《中华人民共和国刑法》第二百二十五条的规定给予惩处。被告人欧某甲对公诉机关的指控没有异议。经审理查明，被告人欧某甲为谋取非法利益，利用香港“六合彩”进行非法揽注猜码。2014年1月至6月间，欧某甲在其位于平和县九峰镇广福路203号的家中共接收下线朱某甲（另案处理）向“六合彩”彩民揽收的67期投注，数额共计100500元。欧某甲将其中部分码注报给朱某乙（另案处理），共获利20000元。另查明，2014年10月23日，欧某甲向公安机关投案。经平和县司法局审前社会调查，欧某甲具备社区矫正条件。在本院审理期间，欧某甲向本院预交款项30000元。上述事实，有下列证据予以证实：1.证人朱某甲的证言，证实2014年1月至6月间，其将向“六合彩”彩民揽收共67期的投注，数额共计100000多元报给上线欧某甲。2.证人朱某乙的证言，证实2014年1月至6月间，其共接收下线欧某甲共67期的投注，数额共计60300元，并给欧某甲回扣7236元。3.扣押决定书，证实公安机关向欧某甲依法扣押违法所得20000元。4.被告人欧某甲的供述，供认2014年1月至6月间，其共接收下线欧某甲向“六合彩”彩民揽收共67期的投注，数额共计100500元。经过筛选，其将部分码注报给朱某乙，从中获利20000元。5.户籍证明，证实欧某甲的基本身份情况。6.平和县公安局出具的到案经过，证实2014年10月23日，欧某甲主动向公安机关投案。7.证人欧某乙的证言，证实其系欧某甲的弟弟，2014年10月23日其陪同欧某甲到公安机关投案。8.平和县司法局出具的调查评估意见书，证实欧某甲具备社区矫正条件。9.现金存款凭证，证实欧某甲向本院预缴款项30000元。上述证据均经庭审举证、质证，证据来源合法，内容客观真实，且能相互印证，本院予以确认。本院认为，被告人欧某甲为谋取非法利益，利用香港“六合彩”进行非法揽注猜码，扰乱国家彩票市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪。欧某甲案发后能自动向公安机关投案，如实供述自己的罪行，是自首，可从轻处罚。欧某甲所在地的社区矫正机构调查认为欧某甲符合社区矫正条件，并综合考虑欧某甲的犯罪情节和悔罪表现，宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，依法可对其适用缓刑。欧某甲必须依法接受社区矫正。公诉机关的指控，事实清楚，证据确实、充分，所指控的罪名成立，建议适用法律的意见正确，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第四项、第五十二条、第五十三条、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款、第七十六条、第六十四条、第六十七条第一款和《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定，判决如下：一、被告人欧某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币八万元（已缴纳三万元），除已缴纳的外，限本判决生效后一个月内缴纳（缓刑考验期间从判决确定之日起算）。二、被告人欧某甲的违法所得人民币二万元予以没收，上缴国库（已由公安机关扣押）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长 赖贤平审 判 员 杨淑艺人民陪审员 张立伟二〇一五年四月十五日书 记 员 马淑惠相关法律规定1.《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第七十六条对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。2.《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。 来源：