（2014）浙湖刑终字第242号
裁判日期: 2015-02-09
公开日期: 2015-06-27
案件名称
郑德兴、张玉强等贪污罪，郑德兴挪用公款罪二审刑事裁定书
法院
浙江省湖州市中级人民法院
所属地区
浙江省湖州市
案件类型
刑事案件
审理程序
二审
当事人
张玉强,嵇建强,郑德兴
案由
法律依据
《中华人民共和国刑事诉讼法（2012年）》：第二百二十五条第一款
全文
浙江省湖州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2014）浙湖刑终字第242号原公诉机关德清县人民检察院。上诉人（原审被告人）张玉强，又名张玉祥。2014年7月24日因本案被取保候审，同年11月12日被逮捕。现押于德清县看守所。辩护人徐伯镇，浙江文垠律师事务所律师。上诉人（原审被告人）嵇建强。2014年7月25日因本案被取保候审，同年11月12日被逮捕。现押于德清县看守所。辩护人沈丹，浙江南太湖律师事务所律师。原审被告人郑德兴，浙江省德清县人，原系德清县望腾飞鱼种场场长，住德清县。2014年7月17日因本案被刑事拘留，同年8月1日被逮捕。现押于德清县看守所。德清县人民法院审理德清县人民检察院指控原审被告人郑德兴、张玉强、嵇建强犯贪污罪、被告人郑德兴犯挪用公款罪一案，于2014年11月12日作出（2014）湖德刑初字第606号刑事判决。原审被告人张玉强、嵇建强不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问被告人，并听取了辩护人和检察机关的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：1、贪污罪。被告人郑德兴在担任德清县望腾飞鱼种场场长期间，结伙洛舍漾承包人张玉强、瓜山内塘承包人嵇建强等人，利用职务便利，以德清县望腾飞鱼种场的名义申报虚假基础设施改建项目，获批国家20万元的项目基金。被告人郑德兴、张玉强、嵇建强未在望腾飞鱼种场所属的鱼塘内进行建设，却通过虚假手段通过了项目验收，三被告人采用虚列支出、虚开发票的方式套取国家项目基金20万元予以私分，其中被告人郑德兴个人分得5万元，被告人张玉强所在的洛舍漾分得7.5万元，被告人嵇建强所在的瓜山内塘分得7.5万元。案发后，被告人郑德兴退出赃款5万元，被告人张玉强所在的洛舍漾退出赃款5万元，被告人嵇建强所在的瓜山内塘退出赃款3.5万元。原判认定上述事实的证据有证人李某应、沈某等人的证言，2009年基础设施项目实施计划通知、望腾飞鱼种场基础设施改建项目材料、望腾飞鱼种场付款凭证、支票存根凭证、现金缴款单、望腾飞鱼种场2010年、2011年总分类账、项目资金收款凭证、银行入账通知书、收款收据、望腾飞鱼种场基础设施改造总分类账、转账凭证、税务发票、工资清单、洛舍漾承包金收款凭证，工商登记资料、企业法定代表人身份证明、职务任免通知、德清县国营鱼种场章程、企业法人年检报告书、望腾飞鱼种场改制方案，退赃凭证及三被告人的供述等予以证实。2、挪用公款罪。被告人郑德兴在担任德清县望腾飞鱼种场场长期间，利用职务便利，于2011年至2014年，4次非法挪用鱼种场公款，用于从事个人鱼苗生意等营利活动，挪用金额共计人民币51万元。原判认定上述事实的证据有证人王某、张某等人的证言，借条，航班信息，领款凭证、收款凭证、记账凭证、银行转账凭证、现金缴款单，工商登记资料、企业法定代表人身份证明、职务任免通知、德清县国营鱼种场章程、企业法人年检报告书、望腾飞鱼种场改制方案，到案经过及被告人郑德兴的供述。原判认定被告人郑德兴在共同犯罪中是主犯，被告人张玉强、嵇建强是从犯，鉴于三被告人如实供述，被告人郑德兴退出全部赃款，被告人张玉强、嵇建强退出部分赃款，予以从轻处罚，鉴于被告人张玉强、嵇建强是从犯，对该两被告人予以减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第一款第（一）项、第三百八十四条第一款、第九十三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十九条第一款、第六十四条之规定，以贪污罪判处被告人郑德兴有期徒刑十年六个月，以挪用公款罪判处其有期徒刑五年六个月，决定执行有期徒刑十一年；以贪污罪分别判处被告人嵇建强有期徒刑五年二个月；判处被告人张玉强有期徒刑五年；赃款135000元予以追缴，并上缴国库。上诉人张玉强称其未参与共同贪污，请求改判。上诉人嵇建强称原判认定其参与贪污的数额为20万元有误，称应按其实际参与的数额确定，原判量刑过重。张玉强的辩护人称本案应定私分国有资产罪，张玉强不应承担刑事责任。嵇建强的辩护人称，嵇建强和张玉强没有共同贪污的故意，他们是分别与郑德兴共同贪污，嵇建强参与共同贪污的数额应为96921元，请求对上诉人嵇建强在五年以下量刑。湖州市人民检察院经阅卷后，认为原判事实清楚，证据确实、充分，定罪正确，量刑适当，建议维持原判。经审理查明，原判认定原审被告人郑德兴、上诉人张玉强、嵇建强共同贪污20万元及原审被告人郑德兴挪用公款51万元的事实，有原判所采信的证据予以证实。本案事实清楚，证据确实、充分，二审予以确认。本院认为，上诉人张玉强、嵇建强、原审被告人郑德兴结伙利用原审被告人郑德兴的职务便利，采取虚假手段，骗取国家项目基金20万元予以私分，其行为均已构成贪污罪。原审被告人郑德兴利用职务便利，多次挪用公款从事个人营利活动，数额巨大，其行为已构成挪用公款罪。关于上诉人张玉强及其辩护人提出的意见，经查，原判所采信的证据足以证实共同贪污的犯罪事实，被告人采用欺骗的手段，骗取国家财产，事后予以侵吞，符合贪污罪的构成要件，张玉强及辩护人对本案事实及定性的意见，与查明的事实和法律规定不符，均不能成立。关于上诉人嵇建强及其辩护人提出的意见，经查，虽然张玉强、嵇建强分别与郑德兴联系，但三人对于共同侵吞20万元的国家财产是明知的，具有共同贪污故意，应对全案20万元承担相应的责任，嵇建强及其辩护人对本案数额认定提出的异议，与查明的事实和法律规定不符，均不能成立。原判根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，所处量刑并无不当。原审定罪与适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 陈克娥审判员 杨 峰审判员 王一辉二〇一五年二月九日书记员 陈 蓉 来源：