（2015）景刑初字第81号
裁判日期: 2015-10-26
公开日期: 2016-12-29
案件名称
谢荣超非法持有、私藏枪支、弹药罪、故意伤害罪一审刑事判决书
法院
景东彝族自治县人民法院
所属地区
景东彝族自治县
案件类型
刑事案件
审理程序
一审
当事人
谢荣超
案由
法律依据
《中华人民共和国刑法》：第二百三十二条，第一百二十八条第一款，第二十三条第一款，第六十七条第一款，第六十七条第一款，第六十八条，第六十八条第一款，第六十一条，第六十九条第一款，第六十九条第一款，第四十七条，第六十四条；《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释（2009年）》：第五条第一款
全文
云南省景东彝族自治县人民法院刑 事 判 决 书（2015）景刑初字第81号公诉机关云南省景东彝族自治县（下文简称景东县）人民检察院。被告人谢荣超，外号：“谢东”，男，1984年8月14日出生，彝族，初中文化，农民，居住于景东县。因本案，2014年11月18日被景东县公安局刑事拘留，经景东县人民检察院批准，同年11月28日被逮捕。现羁押于景东县看守所。辩护人刘铭兵，云南银生律师事务所律师。景东县人民检察院以景某刑诉[2015]17号起诉书指控被告人谢荣超犯非法持有枪支罪、故意伤害罪，于2015年2月13日向本院提起公诉。本院审理后，于2015年5月13日作出（2015）景刑初字第22号刑事判决，以故意杀人罪、非法持有枪支罪，二罪并罚，判处被告人谢荣超有期徒刑五年。宣判后，被告人谢荣超不服，向云南省普洱市中级人民法院提出上诉。云南省普洱市中级人民法院审理后，于2015年7月15日作出（2015）普中刑终字第74号刑事裁定，以本院诉讼程序违法为由，裁定将本案发回本院重新审理。本院于2015年7月31日受理后，依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。景东县人民检察院指派检察员李增香出庭支持公诉，被告人谢荣超及其辩护人刘铭兵到庭参加诉讼。现已审理终结。景东县人民检察院指控，2013年，被告人谢荣超购买一支射钉器后，托人改制成一支射钉枪藏于其家中。2014年11月17日17时许，被告人谢荣超在景东县曼等乡后河街与宋某2、钟某、李某2、谢某1四人喝酒时，遭宋某2等四人殴打。被告人谢荣超回家后，将其被殴打之事告知其兄谢某2。当晚，谢某2打电话要求谢某1等人向被告人谢荣超道歉，谢某1便打电话联系被告人谢荣超，称要到被告人谢荣超家里杀鸡吃。22时许，谢某1、宋某2、李某2等人到达被告人谢荣超之父杨某1家院子时。谢某1与站在院子中的被告人谢荣超打招呼后，前去与杨某1闲聊。被告人谢荣超认为宋某2等人欲伤害自己，拿起放在院子边窗台上的射钉枪对准宋某2的头部开了一枪。见宋某2受伤倒地，被告人谢荣超丢弃射钉枪，拿起厨房门口的一把菜刀向宋某2的左膝盖下部砍了两刀，后被他人劝止。普洱市公安司法鉴定中心鉴定，被告人谢荣超持有的射钉枪是以火药为动力发射枪弹的非军用枪支，具有杀伤力。景东县公安司法鉴定中心鉴定，宋某2的左下肢损伤程度为轻伤二级，其头部损伤程度为轻微伤。对上述指控事实，公诉机关当庭宣读和出示了相关证据予以证实。公诉机关认为，被告人谢荣超违反枪支管理规定，非法持有一支以火药为动力发射枪弹的射钉枪，并用其非法持有的射钉枪和菜刀伤害他人身体，致他人轻伤，其行为分别触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第二百三十四条第一款的规定，应以非法持有枪支罪、故意伤害罪追究其刑事责任。公诉机关以被告人谢荣超有立功表现，且其给予了被害人宋某2经济赔偿，取得被害人宋某2谅解，此外其认罪态度较好，有给予其从轻处罚的情节为由，建议本院以非法持有枪支罪，判处其三年以下有期徒刑，以故意伤害罪，判处其六个月至一年六个月有期徒刑，实行二罪并罚。被告人谢荣超对公诉机关指控的事实和罪名未提出异议。但辩称：其向宋某2开枪的射钉枪内仅装豌豆粒子弹，枪内装有的钢珠子弹在向宋某2开枪前已被其卸除。其枪击和刀砍宋某2非以剥夺宋某2的生命为目的，是为教训宋某2。据此，被告人谢荣超请求本院给予其从轻或减轻处罚。被告人谢荣超的辩护人对公诉机关指控被告人谢荣超犯非法持有枪支罪和故意伤害罪的基本事实和罪名无异议。其辩护提出：（一）被告人谢荣超有自首情节和揭发严某某、周某某非法持有枪支犯罪的重大立功表现；（二）被害人宋某2伙同他人在案发前殴打被告人谢荣超，事后又以到被告人谢荣超家里“杀鸡吃”的言词挑衅被告人谢荣超，最终导致本案发生。被害人宋某2对引发其被被告人谢荣超致伤有重大过错；（三）被告人谢荣超积极赔偿被害人宋某2的经济损失，取得被害人宋某2谅解；（四）被告人谢荣超系初犯，且其当庭认罪，认罪态度好。据此，辩护人以本案有从轻、减轻处罚被告人谢荣超的情节为由，请求本院从轻处罚被告人谢荣超，并宣告缓刑。经审理查明，被告人谢荣超持有一支以火药为动力发射枪弹，具有杀伤力的非军用枪支。该种枪支民间称射钉枪。2014年11月17日17时许，被告人谢荣超在景东县曼等乡后河街与在一家烧烤摊喝酒的谢某1、宋某2、钟某、李某2等人相遇。被告人谢荣超受谢某1等人邀约参与喝酒时，李某2要求被告人谢荣超一次性喝干一瓶小量装的劲酒。被告人谢荣超以其喝不干为由回绝，李某2、宋某2、钟某等人便用酒瓶、凳子殴打被告人谢荣超，宋某2还持一块砖头恐吓被告人谢荣超。因被告人谢荣超之兄与谢某1曾是同学，被告人谢荣超回家后，谢某1为和解，打电话联系被告人谢荣超，称其与宋某2等人要到被告人谢荣超家里杀鸡吃。当晚22时许，由谢某1召集，谢某1、宋某2、李某2、马某2驾乘摩托车到达被告人谢荣超之父杨某1家旁后，停车步入杨某1家院子时，站在院子中的被告人谢荣超用其持有的以豌豆粒和一颗钢珠为子弹的射钉枪向宋某2的头部开了一枪，其中豌豆粒子弹击中宋某2的左前额部，宋某2应声倒地。被告人谢荣超弃枪拿了一把菜刀又向宋某2的左下肢连砍两刀。接着，被告人谢荣超持菜刀威逼李某2等人下跪道歉。李某2下跪求饶、道歉和他人劝阻，被告人谢荣超停手。随后，李某2、谢某1等人把宋某2送往医院，被告人谢荣超托马某2报警。经鉴定，宋某2的左下肢损伤程度为轻伤二级，其头部损伤程度为轻微伤。被告人谢荣超被抓获后，向公安机关检举、揭发了严某某、周某某各持有一支以火药为动力发射枪弹，具有杀伤力的非军用枪支的行为，经公安机关查证属实。此外，被告人谢荣超还给予了宋某2经济赔偿，宋某2谅解被告人谢荣超。上述事实，有公诉机关当庭宣读和出示，且经控辩双方质证，来源合法，客观真实，与本案相关联，均能相互印证，本院予以采信的下列证据证实：（1）户口证明、全国违法犯罪人员信息资源库信息，证实被告人谢荣超的出生日期等个人基本信息，其无违法犯罪记录；（2）受案登记表、抓获经过，证实2014年11月17日22时37分许，马某2以曼等乡花地村麻亚组外号叫“谢某3”（被告人谢荣超，下同）的男子在他家院子中用射钉枪及菜刀击伤和砍伤“大鸡蛋”（被害人宋某2，下同）的头部和下肢的事由，打电话向景东县公安局曼等派出所报警。曼等派出所民警于次日凌晨0时许赶到现场抓获被告人谢荣超，并收缴被告人谢荣超交出的一支射钉枪。抓捕中，被告人谢荣超无抗拒行为；（3）现场勘验笔录、现场辨认笔录及照片，证实景东县公安局刑事侦查大队接到被告人谢荣超枪击和刀砍致伤宋某2的报告后，该大队民警于2014年11月18日12时赶到景东县曼等乡花地村麻亚组杨某1家中进行勘查时，在杨某1家院子中的水泥地面上发现一枚长1.8厘米，底部直径0.8厘米，顶部变形，有烟熏痕迹的黄色金属弹壳、一颗直径0.5厘米的钢珠，并在50厘米×50厘米的水泥地面范围内发现多处拖擦状暗红色疑似血迹。此外，在杨某1家厨房内发现一把全长29厘米（其中刀叶长19厘米），刀叶中宽7厘米，刀刃多处卷刃的菜刀。被告人谢荣超辨认，其用射钉枪向宋某2开枪的地点和用菜刀砍宋某2的地点均在杨某1家院子中；（4）对一支射钉枪、十八颗钢珠、三十八粒豌豆的扣押笔录、扣押清单、扣押决定书及照片，证实景东县公安局曼等派出所民警到杨某1家抓捕被告人谢荣超时，被告人谢荣超向民警交出了一支射钉枪、十八颗钢珠、三十八粒豌豆；（5）一枚长1.8厘米，底部直径0.8厘米的黄色金属弹壳、一颗直径0.5厘米的钢珠、一把全长29厘米（其中刀叶长19厘米），刀叶中宽7厘米，刀刃多处卷刃的菜刀以及相关的扣押笔录、扣押清单、扣押决定书、移送清单和照片，证实该金属弹壳、钢珠和菜刀由景东县公安局刑事侦查大队民警在现场勘验时，分别提取于杨某1家的院子中和厨房内；（6）辨认作案工具笔录及照片，证实景东县公安局民警把向被告人谢荣超提取的一支射钉枪混杂于其它四支相同类型的射钉枪中供被告人谢荣超辨认，被告人谢荣超从中辨认出其向宋某2开枪的射钉枪是民警向其收缴的那支射钉枪。此外，景东县公安局民警把在杨家荣家厨房内提取的一把菜刀混杂于其它四把不同规格的菜刀供被告人谢荣超辨认，被告人谢荣超从中辨认出其砍伤宋某2的菜刀是民警从杨某1家厨房内提取的那把菜刀；（7）鉴定聘请书、普洱市公安司法鉴定中心[2014]痕鉴字第342号枪支鉴定意见书，证实景东县公安局曼等派出所民警向被告人谢荣超收缴的一支射钉枪是以火药为动力发射枪弹的非军用枪支，具有杀伤力；（8）活体检查笔录、景东县人民医院病情证明、景东县公安司法鉴定中心[2014]伤鉴字97号法医学人体损伤程度鉴定书，证实被告人谢荣超被抓获后，经检查，其头部、右下唇部、左胸外侧软组织挫伤。经检验鉴定，宋某2的头部和左下肢创伤，头部损伤程度为轻微伤，左下肢损伤程度为轻伤二级；（9）刑事附带民事赔偿协议和刑事谅解书，证实被告人谢荣超与宋某2达成了人身损害赔偿协议，被告人谢荣超赔偿宋某2人民币2.8万元，并已履行，宋某2谅解被告人谢荣超；（10）证人马某2的证言，证实2014年11月17日22时许，“大鸡蛋”、“阿某”（李某2，下同）、“谢六”（谢某1，下同）到其家里，“阿某”称当日他们在曼等乡后河街打了“谢某3”，“谢某3”之兄“谢某2”打电话要求他们找“谢某3”把事情说清楚，因他们不知道前往“谢某3”家的路，请求其为他们带路。此间，“谢六”接听一个电话后称有人前来为他们引路。其带领“谢六”等人驾乘摩托车前往“谢某3”家途中，遇前来接应的“杨三”。“杨三”将其与“谢六”等人带至“谢某3”家外后，其与“谢六”先进入“谢某3”家时，其见“谢某3”站在院子中，一支射钉枪靠在距“谢某3”一二米处的桌子上。其问“谢某3”要干什么，“谢某3”称“阿某”他们当日打了他，他要整死他们。后“谢某3”与到他家的“大鸡蛋”等人争吵，“谢某3”指着“大鸡蛋”骂，扬言要整死“大鸡蛋”，边骂边拿起射钉枪瞄准“大鸡蛋”开了一枪。“大鸡蛋”因头部被击伤流血后，用手捂住头部躺在地上。“谢某3”又拿起一把菜刀向“大鸡蛋”的左下肢砍了两刀。后“谢某3”威逼“阿某”下跪，“阿某”不跪，“谢某3”脚踢“阿某”，“阿某”被迫下跪。经其劝阻和“阿某”下跪，“谢某3”停手委托其报警，其用其本人的手机报警；（11）证人杨某2的证言，证实2014年11月17日22时许，其在“谢某3”家时，“谢某3”托其到他家外面的岔路口迎接几个朋友。其驾驶摩托车前往迎接途中遇马某2、“大鸡蛋”、“阿某”、“谢六”四人。其带领马某2等四人至“谢某3”家外时，其因停放摩托车在后，马某2等人先进“谢某3”家。其停好摩托车进“谢某3”家时听到枪声，同时见“谢某3”手中持有一支射钉枪，头部流血的“大鸡蛋”躺在地上。其去拉拽“谢某3”的肩部问他干什么，“谢某3”称不要管他。后“谢某3”不知从何处拿了一把菜刀砍了“大鸡蛋”的左下肢两刀，接着又逼迫“阿某”下跪并踢了“阿某”几脚。其上前劝阻，“谢某3”冷静后，“阿某”、“谢六”把“大鸡蛋”送往医院；（12）证人杨某1的证言，证实其子谢荣超持有一支用射钉器改装的射钉枪。2014年11月17日，谢荣超到曼等乡后河街赶集时被“大鸡蛋”等人殴打。当晚22时30分许，谢荣超到其卧室喊叫其起床，并告诉其白天殴打他的那伙人打电话称要到其家里。其起床见“大鸡蛋”、谢某1、马某2等人大喊大叫地到其家院子中。谢荣超问对方是不是又要打他，双方便吵了起来。谢荣超突然拿起一支射钉枪向“大鸡蛋”开了一枪，“大鸡蛋”“啊”地叫了一声后蹲在地上，他的额部被击伤流血。接着谢荣超又拿起一把菜刀砍“大鸡蛋”的左膝关节部，砍了几刀其未看清。后“大鸡蛋”由谢某1、马某2等人送往医院，谢荣超被赶到其家里的曼等派出所民警带走；（13）证人钟某的证言，证实其绰号叫“大黑亮”。2014年11月17日16时许，其与其妻同“大鸡蛋”、“阿某”、“谢六”在曼等乡后河街一家烧烤摊喝酒时遇“谢某3”。“大鸡蛋”、“阿某”邀约“谢某3”喝酒。其递给“谢某3”一小瓶劲酒，“阿某”要求“谢某3”一次性把酒喝干，“谢某3”以喝不干为由拒绝，“阿某”遂与“谢某3”争吵。其拿起一个酒瓶扔出去击打“谢某3”，但未击中。“大鸡蛋”拿起一个酒瓶击中“谢某3”的面部，“阿某”拿起凳子击打“谢某3”。接着，其与“大鸡蛋”又分别拿起凳子和砖头，但均未击打“谢某3”。后“大鸡蛋”叫“谢某3”离开；（14）证人谢某1的证言，证实其小名叫“谢六”。2014年11月17日16时许，其与“大鸡蛋”、“阿某”、“大黑亮”（钟某，下同）在曼等乡后河街喝酒时遇“谢某3”。“大黑亮”邀约“谢某3”喝酒，并递给“谢某3”一小瓶劲酒。“阿某”要求“谢某3”一次性把酒喝干。“谢某3”以喝不干为由拒绝，“阿某”遂与“谢某3”争吵。“大黑亮”拿起一个酒瓶扔出击打“谢某3”，但未击中。“大鸡蛋”拿起一个酒瓶击中“谢某3”的面部。其将“大黑亮”、“大鸡蛋”等人劝开后去解手。其返回时，见“阿某”持一个凳子、“大鸡蛋”持一块砖头要打“谢某3”，但均未击打。后“大鸡蛋”叫“谢某3”离开。因其与“谢某3”的哥哥“谢某2”是初中时的同学，当晚20时许，“谢某2”打电话联系其，要求其与“大鸡蛋”、“阿某”等人去向“谢某3”道歉，并告知“谢某3”的联系电话。其遂打电话告诉“谢某3”，其与“大鸡蛋”等人要到他家杀鸡吃。随后，其邀约“大鸡蛋”、“阿某”驾乘摩托车前往“谢某3”家。因不知道前往“谢某3”家的道路，其又打电话联系“谢某3”，要求“谢某3”前来迎接。途中，一名男子前来迎接。22时许，其与“大鸡蛋”等人到“谢某3”的父母家时，“谢某3”站在院子边，“谢某3”之父见其后与其打招呼。其到一旁与“谢某3”之父交谈中，听到一声枪响，其转身见“大鸡蛋”躺在地上，“阿某”搂住“大鸡蛋”，“谢某3”手持一把菜刀要砍“阿某”。其上前抢夺“谢某3”手中的菜刀，但未抢下。“谢某3”扬言要把“阿某”杀了，其又抱住“谢某3”劝阻，“谢某3”把菜刀丢弃。因“大鸡蛋”的头部和下肢流血，其称要把“大鸡蛋”送往医院。“谢某3”进行阻拦，要求其与“阿某”等人下跪磕头道歉。“阿某”下跪磕头道歉并求饶。“谢某3”踢了“阿某”的胸部三四脚后，才允许其与“大鸡蛋”等人离开。后其与“阿某”把“大鸡蛋”送往医院；（15）证人李某2的证言，证实其小名叫“阿某”。2014年11月17日下午，其与宋某2、谢某1及“大黑亮”夫妇在曼等乡后河街一家烧烤摊喝酒时遇“谢某3”，其与谢某1等人邀约“谢某3”喝酒。此间，其同伴中不知是谁递给“谢某3”一瓶二两装的劲酒，其要求“谢某3”把酒一次性喝干。“谢某3”称他喝不干，其便骂“谢某3”。其同伴中不知是谁先动手打“谢某3”，接着其同伴都参与殴打“谢某3”，宋某2还持一块砖头吓唬“谢某3”。当晚，谢某1打电话联系其与宋某2，邀约其与宋某2到“谢某3”家杀鸡吃，后其与宋某2、谢某1驾乘摩托车前往“谢某3”家。因不知道“谢某3”家的具体位置，途中一名男子前来迎接。22时许，其与宋某2、谢某1等人进入“谢某3”家时，站在院子中的“谢某3”喊叫他要一枪打死“大鸡蛋”。随即一声枪响，宋某2应声倒地。其上前搂住宋某2时，见宋某2的头部流血。其提出要把宋某2送往医院，“谢某3”称要送宋某2去医院必须先下跪道歉。其下跪向“谢某3”道歉，“谢某3”踢了其胸部一脚后，才准许其与谢某1等人送宋某2去医院。后在前往医院的途中，其发现宋某2的左脚也受伤流血；（16）被害人宋某2的陈述，证实其绰号叫“大鸡蛋”。2014年11月17日17时许，其与李某2、谢某1及“大黑亮”夫妇在曼等乡后河街一家烧烤摊喝酒时遇“谢某3”，其与李某2等人邀约“谢某3”喝酒。其同伴中不知是谁递给“谢某3”一瓶二两装的劲酒。此间，“大黑亮”与“谢某3”不知何故争吵，其拿起一个酒瓶击打“谢某3”的头部，其余同伴也参与殴打“谢某3”。随后，其拿起一块砖头吓唬“谢某3”，并让“谢某3”离开，“谢某3”便离开。当晚，谢某1邀约其与李某2到“谢某3”家杀鸡吃，三人便驾乘摩托车前往“谢某3”家。途中，因不知道前往“谢某3”家的道路，一名男子前来迎接。22时许，其与谢某1等人到“谢某3”家院子后，谢某1前去与“谢某3”之父交谈，手持一件物品，站在院子中的“谢某3”呼喊其绰号，扬言要一枪将其干掉。其抬头时听到一声响，其随之感觉头部受伤身体不由自主地倒在地上。后其头部酥麻隐隐作痛并流血，至此其才明白其头部被枪击中。接着，“谢某3”不知从何处拿了一把菜刀向其左膝盖下部砍了两刀。李某2见状称要送其去医院，“谢某3”喝令其与同伴向他下跪磕头并道歉后才能去医院。李某2便向“谢某3”下跪磕头。随后，其被谢某1等人送往医院；（17）被告人谢荣超的供述，证实其外号叫“谢某3”。其擅自持有一支用射钉器改制的射钉枪。2014年11月17日17时许，其到曼等乡后河街赶集中，遇谢某1、李某2、钟某、宋某2在一家烧烤摊喝酒。其应邀参与喝酒时，钟某递给其一瓶二两装的劲酒，李某2以其曾得罪他为由，要求其把酒一口喝干。其因喝不下向对方致歉，但对方不予谅解，钟某拿起其放于桌上的酒瓶击中其左颧部，接着又用凳子击打其头部。李某2用凳子打了其左肩部和左肋部七八下。谢某1踢了其腰部一脚并打了其两巴掌。宋某2用凳子打了其几下后，又拿起一块砖头喝令其蹲下，扬言要致其死亡。宋某2还叱令其消失于后河街，否则他见其一次打其一次。后其离开回家。回家后，其将其被打之事打电话告诉在昆明打工的其兄“谢某2”。“谢某2”与谢某1是初中时的同学。21时许，其在其父母家时，谢某1打电话告诉其，他们要到其家中杀鸡吃，要求其去迎接，其请托杨某2前去为谢某1等人带路。不久，谢某1、宋某2、李某2和马某2驾乘摩托车到达其父母家院子，其拿起其持有的以一颗钢珠和豌豆粒为子弹的射钉枪指向宋某2等人，慌乱中其将枪支击发，宋某2的头部被击中。李某2见后上前将其推倒，其又拿起一把菜刀向宋某2的腿部砍了两刀，并喝令李某2等人抱头蹲下。随后，其见宋某2的头部和膝部流血，便让谢某1、李某2把宋某2送往医院，其托马某2报警，并在现场等候民警。民警赶到现场后，其把射钉枪交给民警。其被拘捕后，向公安机关揭发了严某某、周某某各持有一支射钉枪的行为；（18）景东县公安局曼等派出所出具的情况说明、鉴定聘请书、普洱市公安司法鉴定中心[2014]痕鉴字第358、359号枪支鉴定意见书，证实景东县公安局曼等派出所根据被告人谢荣超揭发，查获了严某某、周某某各持有一支以火药为动力发射枪弹，具有杀伤力的非军用枪支。本院认为，被告人谢荣超遭被害人宋某2等人殴打后，为报复被害人宋某2，无视被害人宋某2的生命，用非军用枪支向被害人宋某2射击，且射击后又用菜刀砍被害人宋某2，其行为构成故意杀人罪。此外，被告人谢荣超违反枪支管理法规，擅自持有一支以火药为动力发射枪弹，具有杀伤力的非军用枪支，其行为还构成非法持有枪支罪。本案应以故意杀人罪和非法持有枪支罪追究被告人谢荣超刑事责任，实行二罪并罚。公诉机关指控被告人谢荣超犯非法持有枪支罪的事实和罪名成立，本院予以确认。关于公诉机关指控被告人谢荣超枪击和刀砍被害人宋某2，致被害人宋某2轻伤的行为构成故意伤害罪的公诉意见，本院认为，被告人谢荣超明知用以火药为动力，以钢珠、豌豆粒为子弹，具有杀伤力的非军用枪支向被害人宋某2射击可能危害被害人宋某2的生命，但被告人谢荣超置之于不顾，希望或者放任该危害后果发生，且其枪击被害人宋某2后，又用菜刀砍被害人宋某2，有促使该危害后果加速发生的故意。因此，被告人谢荣超的行为构成故意杀人罪，而不构成故意伤害罪。公诉机关指控的此罪名不当，本院不予确认。被告人谢荣超枪击和刀砍致伤被害人宋某2后，委托他人向公安机关报警，并在现场等候民警，其被抓捕时未抗拒，再者其能供述主要犯罪事实，其行为系自首；被告人谢荣超被拘捕后，向公安机关检举、揭发了二人非法持有枪支的行为，经查证属实，其有立功表现；被告人谢荣超实施故意杀人犯罪中，因其意志以外的原因，致使犯罪未得逞，其行为属犯罪未遂。鉴于被告人谢荣超有自首情节和立功表现，其实施的故意杀人犯罪行为属犯罪未遂，被害人宋某2有伙同他人先殴打其的重大过错，且其给予了被害人宋某2经济赔偿，取得被害人宋某2谅解，本院综合考量，对其故意杀人犯罪，给予其减轻处罚，对其非法持有枪支犯罪，给予其从轻处罚。被告人谢荣超提出其向被害人宋某2开枪的枪支内仅装豌豆粒子弹，无钢珠子弹的辩解，本院认为，被告人谢荣超在侦查阶段关于其向被害人宋某2开枪的枪支除装豌豆粒子弹外，还装一颗钢珠的供述，与公安机关在案发现场发现并提取一颗钢珠的事实，印证证实其向被害人宋某2开枪的枪支内装钢珠子弹。对此辩解，不予采信。被告人谢荣超提出其枪击和刀砍被害人宋某2非以剥夺被害人宋某2的生命为目的，仅为教训被害人宋某2的辩解，本院认为，马某2、杨某1、谢某1、杨某2等证人证言、被害人宋某2的陈述、被告人谢荣超在侦查阶段的有关供述、公安机关的现场勘验检查结果等证据印证证实被告人谢荣超枪击和刀砍被害人宋某2时，有希望或者放任危害被害人宋某2的生命结果发生的故意。对此辩解，不予采信。辩护人提出被告人谢荣超有重大立功表现，且其认罪态度好的辩护意见，本院认为，被告人谢荣超仅有一般立功表现，其认罪态度也属一般。辩护人的此辩护意见，与事实或法律规定不符，不予采纳。辩护人提出被害人宋某2等人殴打被告人谢荣超后，又以到被告人谢荣超家里“杀鸡吃”的言词挑衅被告人谢荣超的辩护意见，本院认为，被害人宋某2等人殴打被告人谢荣超后，被害人宋某2的同伴谢某1以到被告人谢荣超家里“杀鸡吃”为由找被告人谢荣超虽言词不够真诚，但谢某1与被害人宋某2等人找被告人谢荣超的目的是为和解，无挑衅之意。对此辩护意见，不予采纳。辩护人提出给予被告人谢荣超宣告缓刑的辩护意见，与被告人谢荣超所犯罪行和应承担的刑事责任不符，不予采纳。辩护人提出的其他辩护意见，与本院查实的事实和法律规定相符，予以采纳。本院为打击故意杀人和非法持有枪支犯罪，保护公民的生命权不受非法侵犯和维护公共安全，根据被告人谢荣超犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十二条、第一百二十八条第一款、第二十三条、第六十七条第一款、第六十八条、第六十一条、第六十九条第一款、第四十七条、第六十四条、《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、被告人谢荣超犯故意杀人罪，判处有期徒刑三年六个月；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑六个月。总和刑期四年，决定执行有期徒刑三年六个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一四年十一月十八日起至二○一八年五月十七日止）。二、向被告人谢荣超收缴和现场提取的一支射钉枪、一把菜刀、十九颗钢珠、一枚金属弹壳、三十八粒豌豆予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省普洱市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审判长 何锦祥审判员 钟汝惠审判员 吴金国二〇一五年十月二十六日书记员 王海燕 更多数据：