（2015）武凉刑初字第212号

裁判日期: 2015-10-16

公开日期: 2015-11-26

案件名称

刘琪、李明丹非法经营罪一审刑事判决书

法院

武威市凉州区人民法院

所属地区

武威市

案件类型

刑事案件

审理程序

一审

当事人

案由

法律依据

全文

甘肃省武威市凉州区人民法院刑 事 判 决 书（2015）武凉刑初字第212号公诉机关武威市凉州区人民检察院。被告人李明丹。因涉嫌非法经营罪于2014年9月19日被武威市公安局刑事拘留，同年10月11日被逮捕。2014年11月4日被武威市公安局取保候审。辩护人李忠民，陕西唐都律师事务所律师。被告人刘某。因涉嫌非法经营罪于2014年9月4日被武威市公安局刑事拘留，同年10月11日被逮捕。现羁押于武威市公安局凉州分局看守所。辩护人马占山，凉州区法律援助中心律师。武威市凉州区人民检察院以凉检公诉刑诉（2015）第156号起诉书指控被告人李明丹、刘某犯非法经营罪，于2015年4月3日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于同年6月8日公开开庭进行了审理。武威市凉州区人民检察院指派代理检察员王建国出庭支持公诉，被告人李明丹及其辩护人李忠民、被告人刘某及其辩护人马占山到庭参加诉讼。案经本院审判委员会讨论决定，现已审理终结。武威市凉州区人民检察院指控，2014年2月以来，被告人刘某为非法牟利，在未办理《烟草专卖零售许可证》的情况下，利用网络通过微信、QQ等聊天工具，从上海、广东等地购得“万宝路”、“为人民服务”等品牌卷烟后，在其微信朋友圈、QQ空间发布销售卷烟图片，通过微信、QQ下单、支付宝付款的方式向他人销售卷烟，刘某非法销售卷烟价值43万元元，其中向被告人李明丹销售卷烟价值23万元。2014年2月以来，被告人李明丹为谋取非法利益，在未办理《烟草专卖零售许可证》的情况下，通过QQ、微信等聊天工具，从被告人刘某及吕某某等人处购得“万宝路”、“七星”等品牌卷烟后，然后将香烟销售给刘某甲、赵某某等人，或者通过微信下单，再由刘某、吕某某直接将卷烟发货给购买人员的方式销售卷烟。2014年3月至9月，李明丹非法销售卷烟价值50万元，从中非法获利5万元。公诉机关认为，被告人刘某、李明丹违反国家规定，未经许可非法销售烟草，扰乱市场秩序，情节特别严重，行为均触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条的规定，构成非法经营罪。诉请依法判决。被告人李明丹辩解，起诉指控的罪名无异议，但指控其销售香烟金额50万元不属实，其销售香烟的金额为39万元，其中本人获利1.8万元。请求从轻处罚。被告人李明丹辩护人的辩护意见是，被告人李明丹的犯罪数额较小，且被告人李明丹在本案中系从犯，案发后能如实供述犯罪事实，提供侦破案件的线索，有立功表现。请求对被告人李明丹从轻处罚。被告人刘某辩解，起诉指控的罪名无异议，但指控其销售香烟金额43万元不属实，其只给李明丹销售了约23万元的香烟，其中本人获利1万元，其余的是其销售化妆品的交易金额。请求从轻处罚。被告人刘某辩护人的辩护意见是，被告人刘某非法经营的数额为23万元，被告人案发后能如实供述犯罪事实，可酌情从轻处罚。经审理查明，2014年2月以来，被告人刘某为非法牟利，在未办理《烟草专卖零售许可证》的情况下，利用网络通过微信、QQ等聊天工具，从上海、广东等地购得“万宝路”、“为人民服务”等品牌卷烟后，在其微信朋友圈、QQ空间发布销售卷烟图片，通过微信、QQ下单、支付宝付款的方式向被告人李明丹销售卷烟价值230000元，非法获利1万元。2014年2月以来，被告人李明丹为谋取非法利益，在未办理《烟草专卖零售许可证》的情况下，通过QQ、微信等聊天工具，从被告人刘某及吕某某等人处购得“万宝路”、“七星”等品牌卷烟后，然后将香烟销售给刘某甲、赵某某等人，或者通过微信下单，再由刘某、吕某某直接将卷烟发货给购买人员的方式销售卷烟。2014年3月至9月，李明丹非法销售卷烟价值39万元，从中非法获利1.8万元。上述事实，由受案登记表、立案决定书、同案人陈述、证人证言、证人证言、指认笔录、辨认笔录、扣押物品清单、返还清单、委托保管书、委托保管物品清单、欠条、电子物证检查记录、检验报告、到案经过、证明、烟草价格表、银行卡交易明细表、支付宝交易明细表、冻结财产通知书、承运合同书快递发货面单统计表、被告人刘某供述等证据证实，经审理质证属实。本院认为，被告人李明丹、刘某违反国家规定，未经许可经营法律、行政法规规定的专卖物品，扰乱市场秩序，情节严重，二被告人的行为均已触犯刑律，构成非法经营罪，应予刑罚。公诉机关指控二被告人的犯罪事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立。公诉机关指控被告人刘某非法销售卷烟价值43万元，从庭审中公诉机关出示的证据，仅有销售给被告人李明丹的23万元有据证实，其余20万元未提供相关证据予以证实，无法认定其余款项为被告人刘某销售香烟的款项，按23万元认定较为妥当，故被告人刘某及其辩护人称刘某非法经营数额为23万元的辩解、辩护意见予以采纳；公诉机关指控被告人李明丹非法销售卷烟价值50万元，从中非法获利5万元，经庭审查证，被告人李明丹除从被告人刘某处非法销售卷烟价值23万元外，还从吕某某等人处非法销售的卷烟，被告人李明丹庭审中认可其非法销售卷烟价值39万元，其本人从中非法获利1.8万元，按非法经营数额39万元、非法获利1.8万元认定较为妥当，故被告人李明丹及其辩护人称李明丹非法经营数额为39万元、非法获利1.8万元的辩解、辩护意见的予以采纳。被告人李明丹辩护人称李明丹系本案从犯的辩护意见，因我国法律规定，共同犯罪是指各个共同犯罪人在参加共同犯罪时，不论其分工如何，参与程度如何，所有共同犯罪人的行为总是有机联系的，在整个犯罪的链条中，这些行为都是必不可少的环节。本案中，被告人李明丹通过QQ、微信等聊天工具，从被告人刘某及吕某某等人处购得卷烟后，又将卷烟销售给刘某甲、赵某某等人，或者通过微信下单，再由刘某、吕某某直接将卷烟发货给购买人员的方式销售卷烟，李明丹的犯罪行为与刘某犯罪的行为没有有机联系，二人的犯罪不属于共同犯罪，故被告人李明丹辩护人称李明丹系本案从犯的辩护意见不予采纳；被告人李明丹辩护人辩护称被告人李明丹案发后能如实供述犯罪事实，提供侦破案件的线索，有立功表现，经查，案发后，被告人李明丹案发后能如实供述犯罪事实，系坦白，而不是立功，故被告人李明丹辩护人辩护称被告人李明丹有立功表现的辩护意见不予采纳。鉴于二被告人能认罪悔过，可对二被告人酌情从轻处罚，故二被告人请求从轻处罚的意见予以采纳。二被告人的违法所得，依法予以追缴，被查获的卷烟，依法予以没收。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第六十七条第三款、第六十四条、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等销售案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条之规定，判决如下：一、被告人李明丹犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金32000元。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）。二、被告人刘某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金20000元。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）。三、被告人李明丹违法所得18000元、被告人刘某违法所得10000元依法收缴，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向甘肃省武威市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。审判长　　李建文审判员　　香劲元审判员　　杨宗武二〇一五年十月十六日书记员　　蔡红梅 关注公众号“”