（2014）浙台刑一终字第505号
裁判日期: 2015-01-04
公开日期: 2015-01-30
案件名称
刘镇松走私、贩卖、运输、制造毒品罪二审刑事裁定书
法院
浙江省台州市中级人民法院
所属地区
浙江省台州市
案件类型
刑事案件
审理程序
二审
当事人
刘镇松
案由
走私、贩卖、运输、制造毒品
法律依据
《中华人民共和国刑事诉讼法（2012年）》：第二百二十五条第一款；《中华人民共和国刑法（1997年）》：第三百四十七条第一款，第三百五十六条，第六十五条第一款，第六十五条第一款，第七十一条，第六十九条第一款，第六十九条第一款，第六十四条
全文
浙江省台州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2014）浙台刑一终字第505号抗诉机关浙江省玉环县人民检察院。原审被告人刘镇松，农民工。2005年10月21日因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一千元；2006年10月30日因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一千元，2008年2月21日刑满释放；2008年3月21日因吸食毒品被温岭市公安局强制戒毒六个月；2009年7月29日因吸食毒品被玉环县公安局责令社区戒毒三年；2010年12月7日因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二千元，2011年1月19日被决定监外执行。2012年6月5日因本案被监视居住，同年11月20日被批准逮捕（在逃），2013年8月13日被逮捕，同日转监视居住；2014年4月21日被批准逮捕（在逃），同年5月26日被逮捕，同日转监视居住，同年11月27日继续被监视居住，同年12月2日被逮捕。现押于玉环县看守所。浙江省玉环县人民法院审理玉环县人民检察院指控被告人刘镇松犯贩卖毒品罪一案，于2014年12月2日作出（2014）台玉刑初字第1018号刑事判决。玉环县人民检察院不服，提起抗诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。台州市人民检察院指派检察员泮建辉出庭履行职务，原审被告人刘镇松到庭参加了诉讼。现已审理终结。原判认定：2012年5月23日下午、2012年6月1日下午，被告人刘镇松在玉环县楚门镇兴隆桥边的暂住处，二次均将重约0.5克海洛因贩卖给曹某，各得毒资人民币400元。同年6月5日下午，被告人刘镇松在该暂住处将重约1克海洛因贩卖给郑某，得毒资人民币800元。后被公安机关抓获，并在被告人刘镇松暂住房内搜出海洛因一小包。2014年5月26日14时许，被告人刘镇松经与万某电话联系，在温岭市中医院一楼透析室内将0.26克海洛因贩卖给万某，得毒资人民币200元。随后被公安机关抓获并扣押上述交易毒品，同时，公安机关从被告人刘镇松身上搜获海洛因十小包，共计净重3.70克。2014年9月16日12时许，被告人刘镇松经与何某电话联系，在温岭市太平街道大合山诊所边将0.12克海洛因贩卖给何某，得毒资人民币100元。随后被公安机关抓获并扣押上述交易的毒品，同时，公安机关从被告人刘镇松身上搜获三小包海洛因，净重0.79克，搜获一小包甲基苯丙胺，净重0.70克。原判以被告人刘镇松的供述，证人曹某、郑某、黄某、万某、何某的证言、辨认笔录、检查笔录、搜查笔录、尿检报告、现场检测报告书、通话某、扣押、发还物品清单、毒品上交清单、公安行政处罚决定书、病历及诊断证明书、不予羁押通知书、暂予监外执行决定书、物证鉴定意见书、前科材料、户籍证明、归案经过等证据证实上述事实。原判以贩卖毒品罪，判处被告人刘镇松有期徒刑五年四个月，并处罚金人民币五千元；与前罪余刑并罚，决定执行有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币七千元；没收作案工具手机一只、电子秤三只、人民币100元，由扣押机关上缴国库。玉环县人民检察院抗诉提出，被告人刘镇松因犯贩卖毒品罪于2008年2月21日刑满释放，五年内又先后三次故意实施贩卖毒品犯罪行为，应当判处有期徒刑以上刑罚，系累犯，应从重处罚，原判未认定累犯，导致量刑不当，请求依法判处。台州市人民检察院支持抗诉。被告人刘镇松辩称其患有尿毒症，因身体原因无法进行务工，只能采取贩毒方式获取金钱治病，部分毒品系为解除疾病痛苦而自吸，原判量刑已属过重，检察机关抗诉不当。经二审审理查明的事实、证据与一审相同。关于抗诉理由、辩护意见，经查：（1）被告人刘镇松因犯贩卖毒品罪于2008年2月21日刑满释放，在五年内先后三次故意实施贩卖毒品犯罪行为，后还连续实施贩卖毒品行为，应当判处有期徒刑以上刑罚，故应认定其系累犯。原判未认定累犯不当，依法予以纠正。（2）被告人刘镇松前罪与本罪均系贩卖毒品犯罪，系毒品犯罪的累犯、再犯，依法应予从重处罚。根据被告人刘镇松5次已实际贩卖海洛因2.38克，并查扣到海洛因4.49克、甲基苯丙胺0.70克的具体犯罪事实，结合被告人系以贩养吸，对查获的毒品数量认定其贩卖的数量，在量刑时酌情处理；及被告人系毒品再犯，因吸食毒品先后两次被强制戒毒，在监外执行期间又故意犯罪的较大主观恶性，原判已予以从重处罚，所判处的刑罚，已体现对毒品犯罪的严厉打击，罪责刑基本相当，依法予以维持。抗诉机关提出原判量刑不当、及被告人刘镇松辩称原判量刑过重的理由均不能成立，不予采纳。本院认为，被告人刘镇松明知是毒品而故意多次向他人贩卖，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人刘镇松在贩卖毒品犯罪刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的贩卖毒品罪，系累犯，又系毒品犯罪的再犯，依法应当从重处罚。其在前罪的监外执行期间又犯新罪，依法实行并罚。抗诉机关提出原判未认定被告人系累犯不当的理由成立，予以采纳。根据被告人的犯罪事实、性质、情节，原判对其定罪正确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第七十一条、第六十九条、第六十四条的规定，裁定如下：驳回抗诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 张剑锋审 判 员 朱 坚代理审判员 周海灵二〇一五年一月四日代书 记员 朱重阳 关注微信公众号“”