（2013）浙湖刑终字第63号
裁判日期: 2013-08-28
公开日期: 2015-12-30
案件名称
刘某甲、王某甲等赌博罪二审刑事判决书
法院
浙江省湖州市中级人民法院
所属地区
浙江省湖州市
案件类型
刑事案件
审理程序
二审
当事人
刘某甲,王某甲,刘某乙,刘丙
案由
赌博
法律依据
《中华人民共和国刑事诉讼法（2012年）》：第二百二十五条第一款
全文
浙江省湖州市中级人民法院刑 事 判 决 书（2013）浙湖刑终字第63号抗诉机关（原公诉机关）浙江省长兴县人民检察院。原审被告人刘某甲。2007年7月30日因犯故意伤害罪被长兴县人民法院判处有期徒刑六个月，同年9月15日刑满释放。2008年3月1日因吸毒被长兴县公安局行政拘留十五日。2012年8月16日因本案被刑事拘留，同年9月3日被监视居住，2013年5月31日被逮捕。现押于长兴县看守所。辩护人李×、王乙。原审被告人王某甲。2008年2月2日因赌博被长兴县公安局行政拘留三日。2008年11月4日因赌博被长兴县公安局罚款五百元。2012年8月28日因本案被刑事拘留，同年9月3日被取保候审。现在居住地候审。原审被告人刘某乙。2012年8月29日因本案被刑事拘留，同年9月3日被取保候审。现在居住地候审。原审被告人刘丙。2008年11月5日因赌博被长兴县公安局罚款五百元。2012年10月26日因本案被刑事拘留，同年11月5日被取保候审。现在居住地候审。长兴县人民法院审理长兴县人民检察院指控原审被告人刘某甲、王某甲、刘某乙、刘丙犯赌博罪一案，于2013年5月31日作出（2012）湖长刑初字第650号刑事判决。长兴县人民检察院不服，提出抗诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，浙江省湖州市人民检察院指派代理检察员董某某、陈甲出庭履行职务，原审被告人刘某甲及其辩护人李×、王乙、原审被告人王某甲、刘某乙、刘丙到庭参加诉讼。案经合议庭评议，本院审判委员会进行了讨论并作出决定。现已审理终结。原判认定，2012年5月下旬的一天，被告人刘某甲、王某甲、刘某乙、刘丙、曹阿五在长兴县和平镇××自然村水某边上的林子里，组织马某、陈乙、陈某等人以“摇单双”的方式聚众赌博，被告人王某甲、刘某乙负责抽头，被告人刘丙负责接送赌客。该场赌博抽头获利4000元左右。2012年6月9日及6月初的两天，被告人刘某甲、王某甲、刘某乙、刘丙、曹阿五在长兴县××吴村村别某某自然村的山上，组织马某、陈乙、陈某等人以“摇单双”的方式聚众赌博，被告人王某甲、刘某乙负责抽头，被告人刘丙负责接送赌客，共抽头获利13000元左右。2012年6月13日下午，被告人刘某甲、王某甲、刘某乙、刘丙、曹阿五在长兴县和平镇××自然村变电站对面的林子里，组织马某、陈乙、陈某等人以“摇单双”的方式聚众赌博，被告人王某甲、刘某乙负责抽头，被告人刘丙负责接送赌客。该场赌博抽头获利4000元左右。案发后，被告人王某甲、刘某乙、刘丙主动到长兴县和平派出所投案并如实供述犯罪事实。浙江省长兴县王某乙被故意毁坏财物一案，公安机关于2013年3月20日立案，后经被告人刘某甲向公安机关举报并提供线索，公安机关将犯罪嫌疑人林某抓获。原判认定以上事实所采信的证据有：证人马某、陈某、陈乙等人的证言，辨认笔录，扣押物品清单、抓获经过、户籍证明、前科材料，被告人刘某甲、王某甲、刘某乙、刘丙的供述等。原判认为，被告人刘某甲、王某甲、刘某乙、刘丙的行为均构成赌博罪。被告人刘某甲系累犯，依法应当从重处罚。被告人刘某甲举报他人犯罪并提供线索后，公安机关将犯罪嫌疑人抓获，被告人刘某甲的行为属于立功，依法予以从轻处罚。鉴于被告人王某甲、刘某乙、刘丙有自首情节，四被告人当庭认罪态度较好，分别予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十八条、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条第一款、第三款之规定，分别以赌博罪判处被告人刘某甲有期徒刑六个月，并处罚金人民币六千元；判处被告人王某甲拘役五个月，缓刑十个月，并处罚金人民币五千元；判处被告人刘某乙拘役五个月，缓刑十个月，并处罚金人民币五千元；判处被告人刘丙拘役五个月，缓刑十个月，并处罚金人民币五千元。抗诉机关认为，原判认定立功的证据材料未经庭审质证，违反了刑事诉讼法的相关规定，请求依法判处。出庭履行职务的检察人员支持抗诉机关的意见，还提出原审被告人刘某甲向公安机关检举的犯罪事实，并未查证属实，不能认定被告人刘甲的行为构成立功，故一审判决系适用法律错误，导致量刑不当，在二审出示证人林某、王某乙的证言等。原审被告人刘某甲供称其检举了林某砸王某乙车辆一事，但其并不清楚自己的行为是否构成立功。辩护人认为原审被告人刘某甲的行为构成立功。请求维持原判。经审理查明，原判认定原审被告人刘某甲、王某甲、刘某乙、刘丙以营利为目的聚众赌博的事实，有原判所采信的证据予以证实，二审予以确认。本案事实清楚，证据确实、充分。另查明，原审被告人刘某甲虽有检举揭发他人犯罪的行为，但其检举的林某故意毁坏财物事实并未查证属实。该情况有证人林某、王某乙的证言等证据予以证实。本院认为，原审被告人刘某甲、王某甲、刘某乙、刘丙以营利为目的，多次聚众赌博，其行为均已构成赌博罪。原审定罪正确。关于抗诉意见，经审理认为，原判认定原审被告人刘某甲有立功情节，经查，原审被告人刘某甲揭发的他人犯罪行为，并未查证属实，原审认定立功情节不当，应予纠正。抗诉机关的相关抗诉意见，本院予以采纳，并在量刑上予以体现。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项和《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第七十二条、第七十三条第一款、第三款之规定，判决如下：一、维持长兴县人民法院（2012）湖长刑初字第650号刑事判决的第二款、第三款、第四款以及第一款的定罪部分，撤销第一款的量刑部分。二、原审被告人刘某甲犯赌博罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币六千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年5月31日起至2013年12月11日止；罚金限本判决生效后一个月内缴纳）。本判决为终审判决。审 判 长 蒋 敏审 判 员 杨 峰代理审判员 王一辉二〇一三年八月二十八日书 记 员 丁晓岚 关注微信公众号“”