（2013）云高民申字第35号

裁判日期: 2013-05-10

公开日期: 2014-12-11

案件名称

张奇建设工程施工合同纠纷申请再审民事裁定书

法院

云南省高级人民法院

所属地区

云南省

案件类型

民事案件

审理程序

再审审查与审判监督

当事人

张奇,周志伟

案由

建设工程施工合同纠纷

法律依据

《中华人民共和国民事诉讼法（2013年）》：第二百条，第二百零四条第一款

全文

云南省高级人民法院民 事 裁 定 书（2013）云高民申字第35号再审申请人（一审被告、二审上诉人）：张奇（曾用名张琦），女，汉族，1983年11月15日生。委托代理人：师宏元，昆明市法律援助中心律师，一般授权代理。被申请人（一审原告、二审被上诉人）：周志伟，男，汉族，1971年10月13日生。再审申请人张奇因与被申请人周志伟建设工程施工合同纠纷一案，不服云南省保山市中级人民法院（2011）保中民二终字第66号民事判决，向本院申请再审。本院依法组成合议庭，对本案进行了审查，现已审查终结。张奇申请再审称：二审判决认定事实缺乏证据证明。1、本案无证据证实工程竣工验收合格，因为周志伟未提交竣工验收报告；两份鉴定报告也证实工程并未完工；周志伟擅自修改图纸、严重超工期，达不到竣工验收的实体标准。2、判决采信的鉴定报告未按施工图纸的面积进行计算，鉴定结论存在瑕疵，对再审申请人不公。3、周志伟擅自修改图纸、严重超工期，达不到竣工验收的实体标准。判决认定周志伟修改图纸属于执行法规免责的事实不清，责任不明：从双方签订《建筑施工合同书》到取得《规划控制红线放线通知书》的时间仅隔11天，只能理解为周志伟在没有取得该放线通知的情况下，未与张奇及建筑设计单位协商对图纸进行调整，就进行基础开挖，导致图纸变更，房屋面积缩小。4、判决未认定连天雨有多少天，加盖工期需多少天的情况下，认定周志伟仅延期250天，对张奇不公。5、未完工程经鉴定，排线费为17921.05元，而张奇实际支付了59326元，应从工程价款中扣除；由于周志伟未按图纸施工导致房屋面积缩小，张奇不得不将卫生间隔墙换成玻璃，产生费用24800元，应由周志伟承担。综上，原审判决事实依据不足，适用法律错误，依据原《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十九条第一款第（二）项的规定，申请再审。本院认为：第一，关于本案工程竣工验收的问题。从案件事实看，由于张奇在一、二审中并未主张工程存在质量问题，且在本案起诉前，张奇已接受并实际使用争议房屋，依据法律规定，周志伟有权就其实际完成工程量的价款向张奇主张权利。第二，关于鉴定结论采信的问题。经查，由于张奇单方委托司法鉴定部门作出的司法鉴定，房屋建筑面积不包含楼梯和加盖的第六层的面积，无法客观反映周志伟实际施工的建筑面积。经双方同意，一审另行委托司法鉴定部门进行鉴定，并依据该鉴定结论作出判决，不存在程序不公的问题。第三，关于周志伟修改图纸的责任问题。经审理查明，在建盖房屋过程中，因城建部门要求留足人行道宽度，周志伟在施工前，按照要求进行放样，经城建部门现场检查合格后开始施工。在此期间，张奇并未对建筑面积发生变更提出异议，因此，其要求周志伟承担房屋结构缩小的责任没有事实依据。第四，关于本案工期迟延的责任问题。经查，原审在确认周志伟迟延完工507天的情况下，考虑到周志伟在施工中，根据张奇的要求进行了加层，且腾冲此季雨水多的情形，依据公平原则并参照双方的合同约定，酌情确认周志伟承担迟延完工的违约责任，判决并无不当。第五，关于排线费及卫生间隔墙更换费的问题。由于原审对周志伟未完成工程即未穿管线的工料费已经予以了扣除，另外，因周志伟对张奇主张的房屋面积缩小无过错，不应承担隔墙更换的费用。故张奇的该诉求无事实依据。综上所述，张奇的再审申请不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第二、第六项规定的情形。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款的规定，裁定如下：驳回张奇的再审申请。审　判　长　　薛　丽审　判　员　　李立英代理审判员　　李玲燕二〇一三年五月十日书　记　员　　吴丽萍 来源：百度搜索“”