（2013）浙嘉刑终字第268号

裁判日期: 2013-11-22

公开日期: 2015-12-30

案件名称

汝××容留他人吸毒罪，汝××、徐甲等诈骗罪等二审刑事判决书

法院

浙江省嘉兴市中级人民法院

所属地区

浙江省嘉兴市

案件类型

刑事案件

审理程序

二审

当事人

汝××,张甲,徐甲,孟××,赵××,胡××,李××,唐××,朱××,吴××

案由

法律依据

《中华人民共和国刑事诉讼法（2012年）》：第二百二十五条第一款

全文

浙江省嘉兴市中级人民法院刑事判决书（2013）浙嘉刑终字第268号原公诉机关嘉兴市秀洲区人民检察院。上诉人（原审被告人）汝××。因涉嫌犯诈骗罪，于2013年2月6日被嘉兴市公安局秀洲区分局刑事拘留，同年3月15日被逮捕。现押于嘉兴市看守所。上诉人（原审被告人）张甲。2008年4月15日，因犯盗窃罪被嘉兴市秀洲区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金5000元，2008年5月31日刑满释放。因涉嫌犯诈骗罪，于2013年2月18日被嘉兴市公安局秀洲区分局取保候审；经嘉兴市秀洲区人民法院决定，于2013年9月11日被逮捕。现押于嘉兴市看守所。辩护人张乙、顾××。原审被告人徐甲。2012年10月30日因吸毒被嘉兴市公安局秀洲区分局行政拘留五日。2007年9月13日，因犯聚众斗殴罪被浙江省嘉善县人民法院判处有期徒刑二年，2009年5月21日刑满释放。因涉嫌犯诈骗罪，于2013年3月14日被嘉兴市公安局秀洲区分局刑事拘留，同年4月16日被逮捕。现押于嘉兴市看守所。原审被告人孟××。因涉嫌犯诈骗罪，于2013年2月6日被嘉兴市公安局秀洲区分局刑事拘留，同年3月15日被逮捕。现押于嘉兴市看守所。原审被告人陈××。因涉嫌犯诈骗罪，于2013年2月6日被嘉兴市公安局秀洲区分局刑事拘留，同年3月15日被逮捕。现押于嘉兴市看守所。原审被告人赵××。因涉嫌犯诈骗罪，于2013年2月6日被嘉兴市公安局秀洲区分局刑事拘留，同年3月15日被逮捕，经嘉兴市秀洲区人民法院决定，于2013年8月27日被取保候审。原审被告人胡××。因涉嫌犯诈骗罪，于2013年2月17日被嘉兴市公安局秀洲区分局取保候审，同年5月10日被逮捕，经嘉兴市秀洲区人民法院决定，于2013年9月11日被取保候审。原审被告人李××。因涉嫌犯诈骗罪，于2013年2月21日被嘉兴市公安局秀洲区分局取保候审，同年5月10日被逮捕。现押于嘉兴市看守所。原审被告人唐××。因涉嫌犯诈骗罪，于2013年2月19日被嘉兴市公安局秀洲区分局取保候审；经嘉兴市秀洲区人民法院决定，于2013年9月11日被逮捕。现押于嘉兴市看守所。原审被告人朱××。因涉嫌犯诈骗罪，于2013年2月6日被嘉兴市公安局秀洲区分局刑事拘留，同年2月7日变更为取保候审。原审被告人吴××。因涉嫌犯诈骗罪，于2013年2月20日被嘉兴市公安局秀洲区分局取保候审。嘉兴市秀洲区人民法院审理嘉兴市秀洲区人民检察院指控被告人汝××、徐甲、孟××、陈××、赵××、胡××、李××、唐××、朱××、张甲、吴××犯诈骗罪，被告人徐甲犯贩卖毒品罪，被告人汝××、陈××犯容留他人吸毒罪，于2013年9月11日作出（2013）嘉秀刑初字第301号刑事判决。被告人汝××、张甲不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷及讯问上诉人，并听取了辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原判认定：一、诈骗1、2012年11月的一天晚上，被告人汝××、孟××、李××经商议后伙同胡××购买特制赌具及眼镜，由李××提供资金纠集被告人赵××、张甲和“幺二”（另案处理）等人陪赌，将徐某骗至嘉兴市秀洲区王江泾镇桂鱼城酒店一房间赌博，利用特制筒子牌，通过戴隐形眼镜、控制骰子和借钱给徐某等方式，使徐某赌输3万余元，并出具欠条给李××。2012年11月的一天晚上，被告人汝××、孟××、李××伙同被告人胡××、赵××、朱××、张甲和“幺二”等人将徐某骗至嘉兴市秀洲区王江泾镇桂鱼城酒店一房间，利用相同方式使徐某赌输4万余元，并出具欠条给李××。事后，被告人李××等人将从徐某处讨得的7万余某某以分赃，其中汝××、孟××各分得2万元左右，李××分得8000元左右，其他被告人分得1000元至4000元不等。2、2013年1月中旬的一天晚上，被告人汝××、陈××、唐××经事先预谋，纠集被告人徐甲、吴××等人陪赌，将徐某骗至嘉兴市秀洲区××宾馆××房间内赌博，采用先让被害人徐某吸食冰毒、在赌博过程中藏牌、换牌及借钱等手段，使徐某赌输55000余元，并出具欠条给陈××、唐××。2013年1月中旬的一天晚上，被告人汝××、陈××、唐××纠集被告人吴××和“大明”、张某（均另案处理）等人，利用徐某欲翻本心理，采用相同手段将徐某骗至嘉兴市秀洲区××宾馆××房间内赌博，使徐某赌输4万余元，并出具欠条给“大明”。2013年1月中旬的一天晚上，被告人汝××、陈××、唐××纠集被告人徐甲和“大明”、凌某（均另案处理）等人将徐某骗至嘉兴市××××房间内赌博，使徐某赌输4万余元，并出具欠条给“大明”。事后，被告人陈××等向徐某讨要13.5万余元未果。二、贩卖毒品1、2012年11月一天，被告人徐甲在嘉兴市××××村自己家将200元的冰毒卖给唐××、胡某。2、2012年11月一天，被告人徐甲在嘉兴市××××村自己家附近将200元的冰毒卖给汝××、唐××、胡某、孟××。3、2013年1月份中旬一天晚上，被告人徐甲在嘉兴市少年路××门口将300元的冰毒卖给唐××、张某。三、容留他人吸毒2012年11月，被告人汝××先后2次在自己家中容留胡某、唐××、孟××吸食毒品冰毒。2012年11月一天晚上，被告人陈××在自己租住的嘉兴市涌鑫公寓容留汝××、唐××、徐甲吸食冰毒。2012年11月一天晚上，被告人陈××在自己租住的嘉兴市涌鑫公寓容留汝××、唐××吸食冰毒。2013年1月一天，被告人陈××在自己租住的嘉兴市涌鑫公寓容留汝××、唐××、孟××吸食冰毒。原判认为，被告人汝××、徐甲、孟××、陈××、赵××、胡××、李××、唐××、朱××、张甲、吴××以非法占有为目的，结伙采取隐瞒真相等手段，骗取他人钱财，其中被告人汝××诈骗价值20.5万元，被告人陈××、唐××诈骗价值均为13.5万元，被告人徐甲、吴××诈骗价值9.5万元，被告人张甲、孟××、赵××、胡××、李××诈骗价值均为7万元，均属数额巨大，被告人朱××诈骗价值4万元，属数额较大，其行为均已构成诈骗罪。被告人徐甲违反毒品管理法规，多次贩卖毒品冰毒，其行为已构成贩卖毒品罪，且属情节严重。被告人汝××容留多人吸毒、被告人陈××多次容留多人吸毒，其行为均已构成容留他人吸毒罪。被告人汝××、陈××、徐甲均一人犯两罪，依法应当数罪并罚。被告人徐甲、张甲均系累犯，依法应当从重处罚。被告人孟××、唐××有吸毒恶习，应酌情从重处罚。被告人汝××诈骗中的13.5万元，被告人陈××、唐××诈骗的13.5万元，被告人徐甲、吴××诈骗的9.5万元，均属犯罪未遂，依法可以比照既遂从轻或减轻处罚。在诈骗过程中，被告人汝××、孟××、陈××、李××、胡××、唐××起主要作用，均系主犯；被告人徐甲、赵××、朱××、张甲、吴××起次要作用，均系从犯，对从犯依法应当从轻、减轻处罚。被告人陈××、李××、胡××、唐××有自首情节，依法均可以从轻或减轻处罚，其余被告人如实供述罪行，依法均可以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第三百四十七条第四款、第三百五十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十九条、第六十七条第一款、第三款、第六十四条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决：一、被告人汝××犯诈骗罪，判处有期徒刑四年九个月，并处罚金人民币80000元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币4000元，决定执行有期徒刑四年十一个月，并处罚金人民币84000元。二、被告人徐甲犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币25000元，犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币5000元，决定执行有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币30000元。三、被告人孟××犯诈骗罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币50000元。四、被告人陈××犯诈骗罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币50000元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币2000元，决定执行有期徒刑二年八个月，并处罚金人民币52000元。五、被告人赵××犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币30000元。六、被告人胡××犯诈骗罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币30000元。七、被告人李××犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币40000元。八、被告人唐××犯诈骗罪，判处有期徒刑二年七个月，并处罚金人民币50000元。九、被告人朱××犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币30000元。十、被告人张甲犯诈骗罪，判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币30000元。十一、被告人吴××犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币25000元。十二、违法所得予以追缴，上缴国库。被告人汝××上诉认为原判量刑过重，要求二审从轻改判。被告人张甲上诉及其辩护人辩护提出，张甲主动投案，如实供述罪行，包括其参与的诈骗犯罪事实及曾受刑事处罚的情况，故应认定其自首并从轻改判。经审理查明，原判认定的事实，有被害人徐某的陈述，证人凌某、张某、胡某的证言，辨认笔录，扣押决定书、扣押清单及照片，人体尿样毒品检测报告，房屋租赁合同，到案经过、情况说明，刑事判决书、释放证明、公安行政处罚决定书等证据予以证实，上诉人及各原审被告人亦均供认不讳，所供能相互印证并与上述证据证明的情况相符。综上，本案事实清楚，证据确实、充分。本院认为，上诉人汝××、张甲及原审被告人徐甲、孟××、陈××、赵××、胡××、李××、唐××、朱××、吴××以非法占有为目的，结伙采取隐瞒真相等手段，骗取他人钱财，上述十一人的行为均已构成诈骗罪。原审被告人徐甲违反毒品管理法规，多次贩卖毒品冰毒，其行为已构成贩卖毒品罪，且属情节严重。原审被告人汝××容留多人吸毒、原审被告人陈××多次容留多人吸毒，其行为均已构成容留他人吸毒罪。二审查明，上诉人张甲主动投案并如实供述犯罪事实，具有自首情节，依法可以从轻处罚，一审未予认定自首不当，应予纠正。上诉人张甲及其辩护人所提意见予以采纳。原判定罪正确，审判程序合法。原判根据各被告人在犯罪中的具体作用和情节，对除张甲外的其余被告人所处刑罚并无不当，上诉人汝××认为原判量刑过重，要求二审改判的理由不能成立。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项、《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第三百四十七条第四款、第三百五十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十九条、第六十七条第一款、第三款、第六十四条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：一、驳回上诉人汝××的上诉；二、撤销嘉兴市秀洲区人民法院（2013）嘉秀刑初字第301号刑事判决的第十项对上诉人张甲的量刑部分，维持该判决的其余部分；三、上诉人张甲犯诈骗罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币30000元（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年9月11日起至2015年5月10日止；罚金限判决生效后一个月内缴纳）。本判决为终审判决。审　判　长　　虞　峰审　判　员　　曹铭千代理审判员　　刘媛媛二〇一三年十一月二十二日书　记　员　　张叶娟来自