（2012）金义商初字第2150号

裁判日期: 2013-11-20

公开日期: 2015-12-26

案件名称

金阳春与赵品伟、金阳盛等合同纠纷一审民事判决书

法院

义乌市人民法院

所属地区

义乌市

案件类型

民事案件

审理程序

一审

当事人

金阳春,赵品伟,金阳盛,义乌市路邦针织袜业有限公司

案由

合同纠纷

法律依据

《中华人民共和国公司法（2005年）》：第十一条

全文

浙江省义乌市人民法院民事判决书（2012）金义商初字第2150号原告：金阳春，经商。委托代理人：陈国群，浙江兴运律师事务所律师。被告：赵品伟，男，1959年8月8日出生，汉族，经商，住义乌市江东街道西谷村*号。公民身份号码：330725195908083913委托代理人：朱新民、厉方平，浙江商城天马律师事务所律师。被告：金阳盛，男，1964年12月4日出生，汉族，经商，住义乌市江东街道东新屋村*幢*号。公民身份号码：330725196412043939被告：义乌市路邦针织袜业有限公司。住所地：义乌市东苑工业区。法定代表人：寿国成，执行董事。委托代理人：朱新民、厉方平，浙江商城天马律师事务所律师。原告金阳春与被告赵品伟、金阳盛、义乌市路邦针织袜业有限公司（以下简称路邦公司）合同纠纷一案，本院于2012年8月31日立案受理。依法组成合议庭，于2012年10月31日，2013年4月10日、9月25日公开开庭进行了审理。原告金阳春及其委托代理人陈国群，被告赵品伟与路邦公司共同委托代理人朱新民、被告金阳盛到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告金阳春起诉称，1999年7月17日，赵品伟、蒋雪珍成立义乌市路邦针织袜业有限公司。同年，赵品伟与金阳春、金阳盛洽谈入股路邦公司事宜。金阳春投入资金参与经营，并于1999年12月20日订立协议（章程），金阳春占34%份额，由赵品伟签字确认。直至2005年因分歧，未能继续合作经营，但各方没有终止合作的法律关系，也未对共同经营期间的利益作最终结算。原告认为当初订立章程合作经营，按份额投入资金，担当风险，享有收益的约定，不违反法律规定，原告也实际上按协议履行了义务。赵品伟及公司对协议的内容也予以认可，也实际履行了协议，却拒绝给付原告应当享有的收益。要求判令一、终止原、被告于1999年12月20日订立的协议（义乌市路邦针织袜业有限公司章程）。二、三被告共同支付原告收益1000万元（具体数额以评估为准）。被告赵品伟答辩称，1、原、被告没有订立路邦公司的章程。2、原告也没有入股路邦公司。3、合伙纠纷已超过诉讼时效。综上，请法庭驳回原告诉请。被告金阳盛答辩称，对原告的诉请没有意见。被告路邦公司答辩称，答辩意见与第一被告一致。原告提供的证据及被告的质证意见：1、章程一份，证明原、被告订立合伙经营路邦公司协议的事实。协议里有原、被告股权、利润分配的事实，公司对该事实盖章确认。2、收条、银行汇票委托书，证明原告投入资金事实（金额为200万元）。3、用工合同一份，证明原告参与公司管理事实。4、查询证明一份，证明被告公司在原、被告合作经营期间的部分财产状况。5、用户用电申请书、供用电合同、销户申请书各一份，证明被告公司设厂之初去申请的供电情况。6、赵品伟的笔录一份，证明原、被告共同投资、共同经营的事实，且双方没有结算收益；2003-2005年公司的收入情况，大部分收入情况没有记入公司账簿；公司将针织市场的一个商位转让给赵品伟妻子的事实。7、2005-2006年路邦公司的账目存款明细账，证明2005-2006年基本账户款项收支情况。8、稠州信用社银行存兑汇票、质押合同、公司决议各一份，证明汇票、质押合同上有原告、赵品伟、金阳盛的签名，三人共投资共同经营的事实。被告质证意见：被告赵品伟、路邦公司对证据1、章程中赵品伟的签名认为不是本人所签；章程也未向工商部门备案，章程不具有法律效力；章程内容、条款序号也不是连续性的，第9条经营范围中的商标在1999年的时候还没有；公章的真实性有异议。证据2、收到银行汇票一张是事实，汇票委托书中原告委托被告购买过袜机是事实。证据3、聘请过技术员是事实，赵品伟的签名是本人所签。证据4、真实性没有异议，但证据与本案无关。证据5、证据真实性没有异议，但证明目的和关联性有异议。证据只能证明路邦公司申请过用电。证据6、真实性没有异议。证据不能证明共同投资，只能说三个人有合伙的意向，但事实上三人没有合伙投资办公司。证据7、真实性没有异议，证明目的有异议。流水帐不能反映公司的全部经营状况，且与原告也没有关联。证据8、除了公司决议外其他真实性没有异议。对证明目的，关联性都有异议。签名是出资人签名，出资人是路邦公司，其他原、被告均不是出资人，因此在出资栏内的签字，不能证明是股东或者有投资情况的事实。公司决议不是原件，稠州银行盖的是信贷业务专用章，而不是档案室的资料章。当时路邦股东只有两个，其他另外一个股东没有签名，所以公司决议是无效的。被告金阳盛对原告提供的证据没有异议。被告赵品伟、路邦公司提供的证据及原告与被告金阳盛的质证意见：纤莉美商标注册证一份，证明纤莉美是2001年才注册，1999年章程中这个商标是不真实的，也说明章程的不真实。原告认为不能以商标后来注册就否认章程的真实性，可以先使用商标，后注册。被告金阳盛认为1999年商标已在使用，后来才去注册的。本院根据被告赵品伟申请，对1999年12月20日路邦公司章程中其签名是否本人所签进行鉴定，浙汉博（2013）文鉴字第80号司法鉴定意见书一份。原告、被告金阳盛没有异议。被告赵品伟有异议。鉴定意见书的程序有问题，对赵品伟的样本没有当场取样，所取的样本都是从复印件中取得，所以鉴定程序有瑕疵，不规范，鉴定意见结论是错误的，要求重新进行鉴定。被告路邦公司对鉴定意见有异议。公司章程应该在公司设立之前形成，不可能在公司设立之后再形成公司章程，所以我方认为公司章程与事实不符。对赵品伟笔迹的取样程序不规范，没有派路邦公司当事人到场取样，所以鉴定程序不符合鉴定规范。本院认证意见，被告赵品伟及路邦公司对原告提供的8组证据除证据1中签名及证据8中公司决议真实性有异议，其余均无异议。被告金阳盛对原告提供的证据没有异议。证据1中签名经本院委托相关部门鉴定，已确认是其所签，故该证据真实性本院予确认。公司决议结合其他证据综合认定。原告及被告金阳盛对被告赵品伟、路邦公司提供的证据真实性没有异议，本院予以确认。根据本院认定的证据，结合当事人陈述，本院认定事实如下：1999年7月16日，赵品伟、蒋雪珍成立义乌市路邦针织袜业有限公司，并办理了工商登记，其中赵品伟出资30万元占60%股份，蒋雪珍20万元占40%股份。公司住所地为义乌市青口工业区西谷村。同年12月20日，赵品伟、金阳春、金阳盛签订“义乌市路邦针织袜业有限公司章程”一份，其中约定公司注册资本为人民币320万元，赵品伟出资1152000元，占36%；金阳春出资1088000元，占34%；金阳盛出资960000元，占30%。章程经股东签名、盖章，在公司注册后生效。三方均在章程股东签名栏签字，并加盖了公司公章，但嗣后双方没有到工商部门办理工商变更登记。协议签订后，公司经营管理一直主要由赵品伟与金阳盛进行。2002年12月10日，赵品伟与蒋雪珍又办理了公司注册资本变更手续，将公司出资由50万元增加为100万元，其中赵品伟出资60万元占60%，蒋雪珍出资40万元占40%。因经营及双方存在分歧，2005年4月公司停业。另查明，赵品伟与蒋雪珍系夫妻关系。金阳春与金阳盛系兄弟关系。1999年10月6日，赵品伟出具收条一份，载明收到金阳春银行汇票一张，金额200万元，用途为进袜机。10月7日，路邦公司收到金阳盛款项20万元，其中款项来源中注明为：金阳盛投资款。2003年9月30日，路邦公司与义乌市国土资源局签订了国有土地使用权出让合同，获得了东苑工业园面积9259平方米土地使用权。公司地址原为青口西谷村，后因厂房建成变更为东新屋村。用电申请及审批手续均由金阳盛经手办理。2004年6月路邦公司因为经营需要向银行借款，在向银行提交的公司决议中及其他材料中，赵品伟、金阳春、金阳盛是作为股东共同签名的。本案在诉讼过程中，赵品伟对1999年12月20日章程中其本人签名真实性有异议并申请笔迹鉴定。本院委托进行笔迹鉴定，2013年3月18日，浙江汉博司法鉴定所出具浙汉博（2013）文鉴字第80号司法鉴定意见书，认为章程中赵品伟的签名是其本人所书写。赵品伟为此花费鉴定费12112元。本院认为，原告起诉时选择了合同之诉，认为双方之间是基于存在合同关系而要求被告支付收益。但从现有证据及查明的事实分析，赵品伟、金阳春、金阳盛签订了章程及之后的实际共同经营，三方实际上是形成了对公司共同出资的合意，该出资虽未经工商登记，但根据内外有别原则，对股东之间的内部关系，实质要件应优于形式要件。就内部关系而言，实际上已经形成了三人公司，因而本案应属股东之间的纠纷。在不涉及外部第三人的前提下，由于三人公司已实际形成，因此无论收益分配还是退股等事宜，都应根据双方签订章程的约定处理。在不符合公司法相关规定，未经公司股东会决议的情形下要求终止章程并分得收益，于法无据，本院不予支持。依照《中华人民共和国公司法》第十一条的规定，判决如下：驳回原告金阳春的诉讼请求。案件受理费81800元，诉讼保全费5000元，由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。（在递交上诉状同时预交上诉费人民币81800元，至迟不得超过上诉期限届满后的7日内；上诉费汇入单位：金华市财政局；汇入帐号：19×××37，开户银行：中国农业银行金华市分行或直接交金华市中级人民法院收费室。逾期不缴纳，按自动放弃上诉处理。）审　判　长　　季东勤人民陪审员　　金程程代理审判员　　项孟进二〇一三年十一月二十日书　记　员　　冯　迎关注微信公众号“”