（2013）岳中民一终字第504号
裁判日期: 2013-11-15
公开日期: 2014-02-28
案件名称
李玲与毛兴来同居关系析产、子女抚养纠纷二审民事判决书
法院
湖南省岳阳市中级人民法院
所属地区
湖南省岳阳市
案件类型
民事案件
审理程序
二审
当事人
毛某,李某
案由
同居关系子女抚养纠纷
法律依据
全文
湖南省岳阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2013）岳中民一终字第504号上诉人（原审被告）：毛某，男，1976年4月12日出生，汉族，农民。委托代理人：钟跃龙，平江县启明法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：李某，女，1989年5月10日出生，汉族，农民。委托代理人：李达生，男，1944年8月23日出生，汉族，退休干部。上诉人毛某因同居关系子女抚养纠纷一案，不服湖南省平江县人民法院（2013）湘平法民初字第646号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成由审判员胡铁霞担任审判长、审判员王德华、许进参加的合议庭，公开开庭审理了本案，书记员颜静担任法庭记录。上诉人毛某其委托代理人钟跃龙，被上诉人李某及其委托代理人李达生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审查明：原、被告于2009年上半年在广东韶关打工时相识，之后双方建立恋爱关系并开始同居生活，但至今未办理结婚登记。双方按农村风俗进行了看亲，看亲时被告给予原告20000元彩礼。2010年12月12日原、被告生育一男孩，取名毛锦文（现随原告生活）。共同生活期间，原、被告经常因琐事发生矛盾，双方感情逐渐变淡。2011年9月6日，原告实施了宫外孕手术。2012年5月原、被告再次发生纠纷，双方关系进一步恶化。诉讼中，原告表示要求抚养小孩，原告父母也愿意帮原告抚养小孩。原审认为：原、被告于2009相识后同居生活至今，但双方至今未领取结婚证，双方之间已构成同居关系。因被告未到庭，调解无法进行。关于被告给付的彩礼，原告应当予以返还；关于原、被告共同之子的抚养权问题，从原、被告双方的抚养能力、抚养条件及有利于子女健康成长的角度综合考虑，本院认为由原告抚养为宜，但被告应当负担部分抚养费，子女无论由父或母直接抚养，仍是父母双方的子女，不直接抚养子女的父或母，有探望子女的权利，另一方有协助的义务。据此，根据《中国人民共和国婚姻法》第三十六条、第三十七条、第三十八条，《最高人民法院关于适用＜中国人民共和国婚姻法＞若干问题的解释（一）》第五条第一款（二）项，《最高人民法院关于适用＜中国人民共和国婚姻法＞若干问题的解释（二）》第十条第一款（一）项和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、原、被告共同之子毛锦文由原告李某抚养，由被告毛某给付原告抚养费人民币10000元，被告享有探望权；二、由原告返还被告彩礼人民币20000元。上述第一、二项给付内容相抵后，由原告给付被告人民币10000元，限本判决生效后三日内履行。毛某上诉称，一、上诉人并非下落不明，一审公告送达程序违法；二、上诉人要求抚养小孩，并由被上诉人支付抚养费。三、被上诉人应返还上诉人彩礼金4万元。李某辩称，原审判决正确，请求二审维持原判。在二审审理中，上诉人毛某提供了以下证据：毛源村村委会的书面证明一份，毛某委托代理人对毛某邻居邓盼龙、毛强来、李蒲英的三份调查笔录，以证实小孩出生后由一直由毛某父母抚养的事实。李某虽认可小孩由毛某父母抚养过一段时间，但大部分时间是自己抚养的。本院对毛某提供的证据认证认为，小孩现不到三岁，李某与毛某父母均抚养过一段时间属实，但上述证据于本案处理没有必然联系。毛某上诉主张看亲时给付李某彩礼金4万元，李某只认可收了彩礼金2万元，毛某亦无任何证据证实李某收取了彩礼金4万元的事实。本院二审对原审查明的事实予以确认。本院认为，一、关于一审公告送达的程序问题。原审法院在受理该案后，无法联系上毛某，向毛某的父亲毛卧龙进行了电话联系，又邮寄了有关应诉文书给毛卧龙以转交给毛某。毛某在一审判决后，陈述其在一审审理期间自己一直在广东乡下务工，故原审法院在无法联系上毛某后，以公告送达方式送达有关应诉文书并无不妥，其送达程序合法。且在二审中毛某已出庭参加诉讼，其诉讼权利已得到了保障。二、上诉人要求抚养小孩问题，毛锦文虽为非婚生子，但享有与婚生子同等的权利。根据《中华人民共和国婚姻法》规定，父母与子女间的关系，不因父母离婚而消除。离婚后，子女无论由父或由母直接抚养，仍是父母双方的子女。离婚后，父母对子女仍有抚养和教育的权利和义务。本案双方均要求直接抚养小孩，现双方身体及经济条件尚可，均有能力抚养好小孩，但考虑到毛锦文原已有了一个女儿，现儿子毛锦文尚不到三岁，李某作为毛锦文之母，毛锦文由李某直接抚养更有利于小孩的健康成长，故原审判决由李某直接抚养小孩并无不妥。三、毛某要求李某返还彩礼金4万元的问题，毛某没有证据证实李某收取了彩礼金4万元。李某收取的2万元原审已判决返还，李某对此无异议，本院予以确认。毛某要求李某返还彩礼金4万元没有依据，本院不予支持。综上所述，毛某的上诉请求因缺乏事实依据，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理恰当，应予维持。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼诉法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费200元，由上诉人毛某承担。本判决系终审判决。审判长 胡铁霞审判员 王德华审判员 许 进二〇一三年十一月十五日书记员 颜 静 百度搜索“”