（2013）杭萧商初字第578号
裁判日期: 2013-10-24
公开日期: 2014-02-12
案件名称
陈丽娟与翁美琴合伙协议纠纷一审民事判决书
法院
杭州市萧山区人民法院
所属地区
杭州市
案件类型
民事案件
审理程序
一审
当事人
陈丽娟,翁美琴
案由
合伙协议纠纷
法律依据
《中华人民共和国合同法》：第九十三条第一款，第九十七条
全文
杭州市萧山区人民法院民 事 判 决 书（2013）杭萧商初字第578号原告陈丽娟。委托代理人郎白、李君。被告翁美琴。委托代理人王自由。委托代理人娄明兰。原告陈丽娟与被告翁美琴合伙协议纠纷一案，于2013年1月29日向本院起诉，本院于同日受理后，依法适用简易程序，于2013年3月14日公开开庭进行了审理。后因案情复杂，于2013年4月28日转为普通程序，2013年6月25日公开开庭进行了审理。原告陈丽娟及其委托代理人郎白、李君，被告翁美琴的委托代理人王自由到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：2011年5月16日，原、被告及邢玉龙、蒋士兵签订了关于合伙经营杭州萧山经济技术开发区梦丽水乡足浴店（以下简称梦丽水乡足浴店）的合伙协议。事后，原告向被告支付了合伙款33万元。因被告的原因，双方未到工商部门依法登记合伙经营事项。2011年9月，被告擅自将梦丽水乡足浴店转让给了案外人汤召碧、沈耀明，侵害了原告的权益。现起诉要求：解除或终止合伙协议；被告退还合伙款5.5万元，并支付该款从2013年1月29日起至判决确定的履行日止的利息损失（按中国人民银行同期贷款利率计算）。被告辩称，原、被告及邢玉龙、蒋士兵合伙经营梦丽水乡足浴店系事实。该足浴店原先由被告单独经营，签订合伙协议后，原告也成为合伙人之一。合伙经营期间，足浴店一直由原告负责管理，被告从未参与足浴店的经营管理，故根本不可能将足浴店转让给他人。综上，要求驳回原告的诉讼请求。原告为证明其主张，提供了如下证据：1.合伙协议一份、梦丽水乡足浴店个体工商户登记情况（系复印件）一份，欲证明原、被告及邢玉龙、蒋士兵之间的合伙关系依法成立及约定的合同权利、义务；2.原告的农业银行活期存款子账户交易明细、建设银行明细账查询表各一份，欲证明原告已向被告支付合伙款33万元；3.杭州萧山名门足浴店的工商登记一份，欲证明梦丽水乡足浴店已经转让给杭州萧山名门足浴店。上述证据经质证，被告均无异议。本院认为，上述证据真实、合法、与本案具有关联性，故予以认定。被告为证明其主张，提供了如下证据：1.2011年9月14日娄明兰汇款给原告的银行汇款单一份，欲证明原告和其他人共同转让梦丽水乡足浴店后，原告分到了转让款21万元，原告对转让足浴店是明知的；2.梦丽水乡经营地点的房东陈某向娄明兰出具的收据一份（系复印件），欲证明原告和娄明兰一起出面转让梦丽水乡足浴店时，娄明兰交纳房租469400元。经质证，原告对证据1的真实性无异议，原告确实收到该21万元，但该款项系原告与娄明兰之间的其他经济往来，与本案的合伙纠纷不具有关联性；证据2系复印件，不符合证据的法定形式，对其真实性、合法性均有异议。本院对原告的质证意见予以采纳，对上述证据不予认定。本院依职权出示下列证据：1.本院于2013年6月21日对沈耀明所作的调查笔录，证明梦丽水乡足浴店已转让，现已变更为杭州萧山名门足浴店；2.梦丽水乡足浴店个体工商户注册登记申请表、梦丽水乡足浴店工商企业注销证明、房屋租赁合同、转让协议各1份，证明梦丽水乡足浴店注销情况及该足浴店租赁房屋的情况；3.杭州萧山名门足浴店开设时在工商档案里留存由汤召碧作为承租方与出租人陈江签订的房屋租赁合同1份，证明杭州萧山名门足浴店租赁房屋具体情况。经质证，原告对本院依职权出示的证据均无异议。被告对证据1有异议，认为被告从未与沈耀明商议过足浴店转让的相关事项；对证据2中梦丽水乡足浴店个体工商户注册登记申请表上被告的签名真实性有异议，认为被告从未到工商部门办理该事项；对证据2中的其余证据及证据3无异议。庭审中，被告明确表示不申请对梦丽水乡足浴店个体工商户注册登记申请表上被告的签名真实性进行笔迹鉴定。本院认为，上述证据真实、合法、与本案具有关联性，故予以认定。经审理，本院查明的案件事实如下：2011年5月16日，翁美琴、陈丽娟、蒋士兵、邢玉龙作为合伙人签订《合作协议书》一份，约定：合伙名称、主要经营地：杭州市萧山区市心路与建设二路交叉口梦丽水乡足浴店；合伙经营项目和范围：梦丽水乡足浴店；合伙期限：2011年5月7日至2016年9月7日止，共5年4个月；出资金额、方式、期限：翁美琴以现金方式出资44万元，陈丽娟以现金方式出资33万元，蒋士兵以现金方式出资22万元，邢玉龙以现金方式出资11万元；本合伙出资共计110万元（店内设施及装修费用，2011年5月16日至2011年9月7日的门店租金及到2011年12月9日员工宿舍租金）。合伙期间各合伙人的出资为共有财产，不得随意请求分割。合伙终止后，各合伙人的出资仍为个人所有，届时予以返还；盈余分配：以投资比例（4∶3∶2∶1）为依据，按比例分配；债务承担：合伙债务先以合伙财产偿还，合伙财产不足清偿时，以投资比例（4∶3∶2∶1）为依据，按比例承担（特别提示：盈余分配与债务承担可以约定按各合伙人各自投资或者平均分配。未约定分担比例的，由各合伙人按投资分担。任何一方对外偿还后，另一方应当按比例在10日内向对方清偿自己应负担的部分）；合伙的经营期限内，有下列情形之一时，合伙人可以退伙：1.合伙协议约定的退伙事由出现；2.经全体合伙人同意退伙；3.发生合伙人难以继续参加合伙企业的事由；合伙协议未约定合伙企业的经营期限的，合伙人在不给合伙企业事务执行造成不利影响的情况下，可以退伙，但应当提前30日通知其他合伙人。合伙人擅自退伙给合伙造成损失的，应当赔偿损失；合伙协议约定或全体合伙人决定，委托陈丽娟女士为合伙负责人，其权限为：1.对外开展业务，订立合同；2、对合伙事业进行日常管理；出售合伙的产品（货物）、购进常用货物；支付合伙债务；合伙因下列情形解散：1.合伙期限届满；2.全体合伙人同意终止合伙关系；3.已不具备法定合伙人数；4.合伙或事务完成或不能完成；5.被依法撤销；6.出现法律、行政法规规定的合伙企业解散的其他原因；合伙的清算：1.合伙解散后应当进行清算，并通知债权人；2.清算人由全体合伙人担任或经全体合伙人过半数同意，自合伙企业解散后15日内指定合伙人翁美琴担任清算人。15日内未确定清算人的，合伙人或者其他利害关系人可以申请人民法院指定清算人；违约责任：合伙人严重违反本协议，或因重大过失或违反《合伙企业法》而导致合伙企业解散的，应当对其他合伙人承担赔偿责任等内容。陈丽娟已向翁美琴支付合伙款33万元。另查明，梦丽水乡足浴店系个体工商户，于2010年11月9日成立，负责人为翁美琴，经营地址萧山区经济技术开发区市心北路98号。2012年2月15日，翁美琴到工商部门办理了梦丽水乡足浴店的个体工商户注销登记手续，同日，梦丽水乡足浴店经审查，准予歇业。杭州萧山名门足浴店系个体工商户，于2012年2月15日成立，负责人为汤召碧，经营地址萧山区经济技术开发区市心北路98号。2012年2月15日开始，梦丽水乡足浴店的经营地址萧山区经济技术开发区市心北路98号已变更为杭州萧山名门足浴店的经营地址。梦丽水乡足浴店的其他合伙人蒋士兵、邢玉龙以翁美琴擅自转让梦丽水乡足浴店导致合伙事项无法持续，对其造成损失为由，分别于2013年1月29日、2013年3月6日诉至法院，本院经审查立案，案号分别为（2013）杭萧商初第579号、878号。2013年1月29日，陈丽娟以同样的理由诉至法院，要求支持其诉称中的请求。本院认为，翁美琴、陈丽娟、蒋士兵、邢玉龙于2011年5月16日签订的关于合伙经营梦丽水乡足浴店的合伙协议系各方真实意思的表示，内容不违反法律法规的规定，故依法成立并有效，各方均应按约履行。合伙各方在2011年5月7日至2012年2月15日期间实际合伙经营梦丽水乡足浴店系事实。在约定的合伙经营期间内，翁美琴在未经得其他合伙人同意的情况下擅自将梦丽水乡足浴店歇业，致使约定的合伙事务无法完成，符合合伙协议约定的合伙解散的情形，故现陈丽娟要求解除2011年5月16日订立的合伙协议，符合双方的约定，本院依法予以准许。翁美琴在梦丽水乡足浴店歇业后，未向其他合伙人公布该足浴店的相关账目和转让情况，致使无法对合伙期间的足浴店经营状况进行清算，应向包括陈丽娟在内其他合伙人承担返还合伙款的赔偿责任。翁美琴还应从陈丽娟主张权利起向其支付合伙款的利息损失。据此，依据《中华人民共和国合同法》第九十三条、九十七条的规定，判决如下：一、原告陈丽娟与被告翁美琴及案外人邢玉龙、蒋士兵于2011年5月16日签订的关于合伙经营杭州萧山经济技术开发区梦丽水乡足浴店的合伙协议在本判决生效之日解除；二、被告翁美琴在本判决生效后十日内返还原告陈丽娟合伙款33万元，并支付该款从2013年1月29日起至本判决确定的履行日止的利息损失（按中国人民银行同期同类贷款利率标准计算）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6741元，由被告翁美琴负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费6741元（开户银行：工商银行湖滨分理处，帐号：1202024409008802968，户名：浙江省杭州市中级人民法院）。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在上诉期满的次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。审 判 长 张可乐人民陪审员 冯农星人民陪审员 张桂绯二〇一三年十月二十四日书 记 员 章筱敏 来源：百度“”