河南省商丘市中级人民法院民 事 判 决 书（2013）商民三终字第490号上诉人（原审被告）纪发亮，男，1952年6月26日出生，汉族，住商丘市梁园区。委托代理人纪会民，女，1976年2月9日出生，汉族，住所地同上，系纪发亮之女。委托代理人纪德建，河南京港律师事务所律师。被上诉人（原审被告）赵金建，男，l973年l0月13日出生，汉族，住商丘市梁园区。委托代理人周献坤，河南君盟律师事务所律师。被上诉人（原审被告）赵金让，男，1967年l0月2日出生，汉族，住商丘市梁园区。原审原告王世芝，女，1971年12月5日出生，汉族，住商丘市梁园区。上诉人纪发亮因与被上诉人赵金建、赵金让、及原审原告王世芝提供劳动者受害责任纠纷一案，原审原告王世芝于2012年2月21日向商丘市梁园区人民法院提起诉讼，请求依法判令被告赔偿原告医疗费等各项费用70000元。梁园区人民法院经审理于2012年5月7日作出（2012）商梁区民初字第500号民事判决，判决书发生法律效力后，赵金建向梁园区人民法院提起再审申请，梁园区人民法院经院长提交审判委员会研究决定再审，于2012年8月21日作出（2012）商梁民再初字第18号民事判决，并于2013年4月26日将判决书送达给双方当事人，纪发亮对此判决不服，于2013年5月1日提起上诉。本院于2013年6月24日立案受理后，依法组成合议庭在本院第四审判庭公开开庭进行了审理，上诉人纪发亮及委托代理人纪会民、纪德建，被上诉人赵金建及委托代理人周献坤，被上诉人赵金让，原审原告王世芝均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审再审认定：2011年，纪发亮准备要在自家院里建影壁墙，就将这事说给了与自己系连襟关系的赵金建（赵金建和赵金让兄弟俩常年搞建筑）。2011年10月16日，赵金建让平常跟赵金让干泥工活的曾凡领、徐振领、王世芝三人到纪家垒影壁墙，三人在纪家垒墙，到了下午，由于施工不当，在粉刷墙时，墙壁倒塌砸伤王世芝。王世芝被120急救车送往商丘市第三人民医院住院治疗，王世芝从2011年10月16日到11月16日住院31天，原告住院的医疗费用计24575.30元，王世芝支付褥疮气垫、导尿包、留置针等费用计345元，合计24920.30元。王世芝住院的医疗费用计24575.30元，其中，在发生事故时被告纪发亮出于同情及时给付王世芝1000元，剩余23575.30元是赵金建支付（其中有赵金建向纪发亮要的5000元）。赵金建另外又支付王世芝2000元。根据王世芝委托，2012年3月31日商丘京九法医临床司法鉴定所作出的商京九司法鉴所（2012）临鉴字第65号司法鉴定书，鉴定意见，王世芝腰部损伤为9级伤残，取出内固定物费用一般为6000元。王世芝支付鉴定费1300元，支付交通费酌定400元。王世芝住院期间由其丈夫王显峰护理，王世芝是个体工商户农机修配服务的经营者，王显峰从事农机修配服务工作，王世芝在空闹时也打零工。王世芝的母亲蒋秀莲1940年l0月6日出生，71岁，王世芝兄妹4人。王世芝的次子王钟卿1998年4月29日出生，13岁，长子王柄懿1992年l0月19日出生。2011年11月16日王世芝的丈夫王显峰与赵金建约定“王世芝出院后概不负责”。上述事实有原告提交的证据和庭审笔录在案佐证。另查明，河南省2011年人身伤害标准居民服务业和其他服务业22438元／年，2011年度农村居民人均生活消费支出4319.95元／年，农村居民人均纯收入6604.03元／年。原审再审认为：公民享有生命健康权。王世芝在为纪发亮建影壁墙时，是由于施工不当，因劳务活动自身受到伤害，则赵金建让王世芝为纪建影壁墙存在过错，应当承担相应的赔偿责任。王世芝在劳务活动中应尽到安全注意义务，自身受伤也有过错，应承担相应责任，酌定王世芝承担受伤害20%的责任。王世芝向纪发亮主张损害赔偿，由于纪发亮接受劳务没尽到安全注意的义务，存在过错，应当承担相应的赔偿责任。原告王世芝的医疗费用共计24920.30元；原告住院31天，住院伙食补助费为30元／日×31天=930元；营养费10元／日×31天=310元；原告的误工费，因原告王世芝是个体工商户农机修配服务的经营者，又经常打“小工”，参照王世芝当小工的收入60元／天，从2011年10月16日至伤残鉴定前一日2012年3月30日165天，误工费为60元／天×165（天）=9900元；王世芝住院期间由其丈夫王显峰护理，护理费为22438元／年÷365（天）／年×31（天）=1905元；王世芝9级伤残，是农村居民，2011年人均纯收入6604.03元／年，残疾赔偿金应为6604.03元／年×20年×20％=26416元；王世芝的母亲蒋秀莲1940年10月6日出生，71岁，王世芝兄妹4人，赡养费1943元（4319.95元／年×9年×20％÷4人=1943元）；王世芝的儿子王仲卿1998年4月29日出生，13岁，抚养费为2159元（4319.95元／年×5年×20％÷2人=2159元）；取出内固定物的继续治疗费用为6000元，王世芝支付鉴定费1300元，支付交通费酌定400元，精神抚慰金酌定5000元，以上合计81183.30元。由赵金建、纪发亮承担81183.30元的80％，为64946.64元。赵金建、纪发亮已向王世芝支付26575.30元（其中由纪发亮支付6000元，赵金建支付20575.30元，该款应当从68946.64元中扣除，即赵金建、纪发亮再赔偿王世芝64946.64元-26575.30元=38371.34元。赵金让在该案中没有指派王世芝的劳务，赵金让不应当承担王世芝的赔偿责任。王世芝是赵金建让其给纪建影壁墙，赵金建抗辩其不应承担赔偿责任，要求王世芝返还其已经支付的医疗费用的反诉请求，不予支持。赵金建抗辩，王世芝及其丈夫承诺“出院后概不负责”，王世芝放弃让赵金建赔偿的权利，因该条上没有王世芝的签名，王世芝不认可，并且“出院后概不负责”内容不清楚，对造成人身伤害的免责条款也是无效的，赵金建的抗辩理由不能成立。王世芝起诉赵金建、纪发亮赔偿42371.34元之外的请求，依法予以驳回。原审由赵金建承担90％的赔偿责任有误。原审再审判决：
一、维持本院（2012）商梁民初字第500号民事判决第三项，即“驳回被告赵金建的反诉请求”。
二、撤销本院（2012）商梁民初字第500号民事判决第一、二项，即“被告赵金建赔偿原告王世芝医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、被抚养人生活费、鉴定费、交通费共计人民币51989.67元，于本判决生效之日起5日内付清”、“驳回原告王世芝的其他诉讼请求”；
三、原审被告赵金建、纪发亮应赔偿原审原告王世芝医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、被抚养人生活费、鉴定费、交通费共计人民币64946.64元，扣除赵金建支付的20575.3元、纪发亮支付的6000元，下余38371.34元，于判决生效之日起5日内付清。
四、原审被告赵金建、纪发亮相互承担连带清偿责任。
五、驳回原审原告王世芝的其他诉讼请求。一审案件受理费1300元，反诉费320元，原告王世芝负担200元，被告赵金建负担1420元。纪发亮不服一审再审判决上诉称：原审再审判决认定事实不清，上诉人纪发亮将自己的建影壁墙工程说给了赵金建，上诉人始终和赵金建商谈承包活的事情，同意按天计算承包费，大工130元／天，另外两人的实际工资是100元／天，90元／天。以上可以证明是承包关系。原审认定上诉人接受劳务没有尽到安全注意的义务，判决上诉人承担连带责任错误。请求撤销原判，依法改判上诉人不承担连带清偿责任。
被上诉人赵金建答辩称：王世芝与赵金建之间不存在雇佣关系，双方没有说工资问题，纪发亮没有尽到安全义务，赵金建与纪发亮之间不存在承包关系，赵金建只是中间人，不是雇主，纪发亮无证据证明承包关系存在，赵金建不是包工人，不发工资，不应承担责任。原判正确，应予维持。
被上诉人赵金让庭审中辩称：我不认识纪发亮，我也没有承包纪发亮的活，应当由纪发亮承担全部责任。原审原告王世芝庭审中述称：原审认定事实清楚，是赵金建让我去的，说好每天工资55元，因垒墙没有用水泥，又加上墙上棚有水泥沿板，安全措施不当，致王世芝被砸伤，应予赔偿。原判正确，要求驳回上诉，维持原判。根据上诉人纪发亮与被上诉人赵金建、赵金让及原审原告王世芝的诉辩意见，本院归纳双方争议的焦点为：上诉人纪发亮对王世芝的损害是否存在过错，应否如何承担赔偿责任。双方当事人对此焦点无异议，并对此进行了论辩。二审中双方当事人均未提供新的有效证据。本院经庭审查明的事实与原审认定的事实相一致。
本院认为，上诉人纪发亮在自家院内建影壁墙，由其连襟赵金建介绍，赵金建让平时跟赵金让干泥工活的曾凡领、徐振领、王世芝三人去上诉人家垒影壁墙，当天下午，在粉墙的过程中，该影壁墙倒塌，将被上诉人王世芝砸伤，致王世芝腰2椎体压缩性骨折、头皮撕脱伤、右足外伤，住院31天，花医疗费24575元，王世芝被评为9级伤残。被上诉人王世芝是经赵金建介绍到上诉人纪发亮家当小工，其工资每天60元，被上诉人赵金建平时不是建筑工头，不能证明其承包了上诉人纪发亮的影壁墙工程，上诉人纪发亮称：“赵金建为工头，直接将影壁墙工程承包给了赵金建、赵金让，大工130元／天，小工60元／天，工钱也是赵金建、赵金让支付”。但上诉人纪发亮未能举出证据证明，更无书面合同，被上诉人赵金建、赵金让对此又不予认可。上诉人的请求无证据支持。上诉人纪发亮上诉认为被上诉人赵金建、赵金让与其是承包关系，王世芝的赔偿应由赵金建、赵金让承担的理由不能成立。考虑到被上诉人赵金建与上诉人纪发亮是连襟的特殊关系，在介绍工人给纪发亮垒影壁墙时未尽到安全注意义务，赵金建自身存在过错，原审判决赵金建承担连带赔偿责任并无不当。上诉人纪发亮自家建影壁墙，与被上诉人赵金建、赵金让均无书面合同，在施工的当天即发生墙壁倒塌事故，在没有证据证明其工程承包给赵金建、赵金让的情况下，上诉人纪发亮即是接受劳务的一方，对提供劳务者的王世芝被砸伤应承担赔偿责任。原审根据双方的过错，认定被上诉人王世芝未尽到安全注意义务，承担20%的责任，上诉人纪发亮与被上诉人赵金建共同承担80%的赔偿责任。原审责任划分及判决正确，上诉人纪发亮上诉认为自己不应承担赔偿责任的上诉理由，不能成立。原审认定基本事实清楚，证据充分，审判程序合法，判处正确。上诉人所提上诉请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，
判决如下：驳回上诉，维持商丘市梁园区人民法院（2012）商梁民初字第18号民事判决。二审案件受理费760元，由上诉人纪发亮承担。本判决为终审判决。
审判长 王保中
审判员 朱金礼
审判员 彭世峰
二〇一三年九月九日
书记员 田英杰 关注公众号“”