（2012）甬慈刑初字第649号

裁判日期: 2012-10-19

公开日期: 2016-12-13

案件名称

鄢成祥开设赌场罪、聚众斗殴罪一审刑事判决书

法院

慈溪市人民法院

所属地区

慈溪市

案件类型

刑事案件

审理程序

一审

当事人

鄢成祥

案由

法律依据

《中华人民共和国刑法》：第三百零三条第一款，第三百零三条，第二百九十二条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一款，第六十七条第一款，第六十七条第一款，第六十九条第一款，第六十九条第一款，第六十四条

全文

浙江省慈溪市人民法院刑事判决书（2012）甬慈刑初字第649号公诉机关浙江省慈溪市人民检察院。被告人鄢成祥，农民，家住简阳市。因涉嫌犯赌博罪于2011年11月3日被取保候审，因涉嫌犯开设赌场罪、聚众斗殴罪经本院决定，于2012年10月19日被依法逮捕。浙江省慈溪市人民检察院以慈检刑诉（2012）348号起诉书指控被告人鄢成祥犯开设赌场罪、聚众斗殴罪，于2012年3月23日向本院提起公诉，并建议本案适用简易程序审理。本院于同日立案，经审查，认为本案不宜适用简易程序，故于同年4月12日转为普通程序审理，并依法组成合议庭，以普通程序审理“被告人认罪案件”的审理方式，公开开庭审理了本案。在审理过程中，浙江省慈溪市人民检察院以补充侦查为由于2012年5月28日建议对本案延期审理，于同年6月27日建议恢复审理，后又于同年8月13日建议延期审理，于同年9月12日建议恢复审理，本院均于当日予以同意。浙江省慈溪市人民检察院检察员贺刚飞、被告人鄢成祥到庭参加诉讼。现已审理终结。经审理查明：一、开设赌场事实2009年6月至2010年4月间，被告人鄢成祥伙同孙某当、柴某飞（均已判刑）等人合股在慈溪市掌起镇五姓点村诸某立、邱某挺（均已判刑）家中等地，以“硬牌牌九”形式开设赌场，聚众赌博，抽头渔利。在该赌场中，牟某林、陈某（均已判刑）等人护赌，李某、郭某建、吴某岳、姚某权、何某良、付某（均已判刑）等人在赌场外围望风，戎某松（已判刑）等人在赌场中负责坐桌角，乐某开（已判刑）在赌场内向参赌人员放高利贷。期间，该赌场共抽头获利人民币500000余元，被告人鄢成祥非法获利人民币15万元左右。上述事实，被告人鄢成祥在开庭审理过程中亦无异议，并有同案犯孙某当、柴某飞、戎某松、牟某林、吴某岳、李某、郭某建、姚某权、何某良、付某、诸某立、邱某挺、陈某、乐某开、张某新、李某志、朱某久、鄢某的供述及刑事判决书、证人吴某、厉某婷、周某1、周某2、袁某、范某、徐某的证言、辨认笔录及照片、公安行政处罚决定书等证据证实，足以认定。二、聚众斗殴事实2009年12月某日，被告人鄢成祥及孙某当等人在慈溪市掌起镇五姓点村开设赌场，陈某（已判刑）电话联系被告人鄢成祥及孙某当欲到赌场“拿点生活费”。后被告人鄢成祥及孙某当纠集牟某林、李某、郭某建等10余人等候在赌场外面，并为此准备了刀具。随后，陈某伙同“朱二”、“六子”（均另案处理）携带手枪及匕首至该赌场。陈某与被告人鄢成祥及孙某当谈判未成，陈某便指使“朱二”、“六子”冲进赌场，但因牟某林锁住入口的门而未果。此时，陈某用手枪逼住被告人鄢成祥，后孙某当指使牟某林、李某等人与陈某发生打斗，陈某一方不敌，被孙某当等人制服。随后陈某等三人被弃于慈溪市龙山镇太平闸。在途中，陈某的腿部被孙某当一方的人刺伤。2011年11月3日，被告人鄢成祥至慈溪市公安局龙山派出所投案，并如实供述了上述犯罪事实。上述事实，被告人鄢成祥在开庭审理过程中亦无异议，并有同案犯孙某当、陈某、牟某林、李某、郭某建的供述及刑事判决书、证人陈某、鄢某的证言、到案经过、情况说明及被告人鄢成祥的身份证明等证据证实，足以认定。本院认为，被告人鄢成祥以非法营利为目的，伙同他人开设赌场，从中抽头渔利，情节严重，其行为已构成开设赌场罪；还伙同孙某当等人为护赌，纠集人员与他人持械聚众斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人鄢成祥在开设赌场、聚众斗殴共同犯罪中均起主要作用，系主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人鄢成祥有自首情节，依法予以减轻处罚。被告人鄢成祥一人犯二罪，依法应当数罪并罚。被告人鄢成祥的违法所得应予以追缴。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第一款、第六十九条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人鄢成祥犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币七万五千元；犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年。二罪并罚，决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币七万五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年10月19日起至2015年10月18日止。并处的罚金限本判决生效后一个月内缴纳本院。）二、被告人鄢成祥违法所得的人民币十五万元，予以追缴，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审　判　长　胡　　　　慧人民陪审员　周　金　海人民陪审员　褚　忠　华二〇一二年十月十九日书　记　员　孔文静（代）附：《中华人民共和国刑法》相关条文第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：（一）多次聚众斗殴的；（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；（四）持械聚众斗殴的。聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。关注公众号“”