（2010）深中法刑一终字第321号

裁判日期: 2010-06-07

公开日期: 2015-12-03

案件名称

深圳市南山区人民检察院指控原审被告人余某某、肖某某、关某某、周某某犯贩卖毒品罪一案刑事裁定书

法院

广东省深圳市中级人民法院

所属地区

广东省深圳市

案件类型

刑事案件

审理程序

二审

当事人

余某某,肖某某,周某某,关某某

案由

走私、贩卖、运输、制造毒品

法律依据

《中华人民共和国刑事诉讼法（1996年）》：第一百八十九条

全文

广东省深圳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2010）深中法刑一终字第321号原公诉机关深圳市南山区人民检察院。上诉人（原审被告人）余某某，男。因本案，于2009年6月18日被抓获，次日被刑事拘留，同年7月22日被逮捕。现羁押于深圳市南山区看守所。辩护人黄某，广东××律师事务所律师。上诉人（原审被告人）肖某某，男。因本案，于2009年6月18日被抓获，次日被刑事拘留，同年7月22日被逮捕。现羁押于深圳市南山区看守所。上诉人（原审被告人）周某某，男。曾于2007年3月因犯盗窃罪被江西省瑞昌市人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年。因本案，于2009年6月18日被抓获，次日被刑事拘留，同年7月22日被逮捕。现羁押于深圳市南山区看守所。上诉人（原审被告人）关某某（自报），男。因本案，于2009年6月18日被抓获，次日被刑事拘留，同年7月22日被逮捕。现羁押于深圳市南山区看守所。深圳市南山区人民法院审理深圳市南山区人民检察院指控原审被告人余某某、肖某某、关某某、周某某犯贩卖毒品罪一案，于2010年2月3日作出（2010）深南法刑初字第70号刑事判决。原审被告人余某某、肖某某、周某某、关某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。原判认定，2009年6月14日，被告人关某某安排被告人周某某在深圳市宝安区××酒店与吸毒人员王某见面，周某某拿出一些样品冰毒和两粒麻古交给王某，王某付给周某某200元现金后将样品带走验货，后王某打电话给关某某说要5000粒麻古，被告人关某某找周某某拿货，被告人周某某就找被告人肖某某要货，肖某某即找到被告人余某某要5000粒麻古，余某某经询问上线”阿龙”（另案处理）后同意卖出5000粒麻古。2009年6月l6日，被告人关某某、周某某与王某在深圳市南山区××宾馆再次见面，商量毒品交易细节，并最终确定以每粒l3元左右的价格成交5000粒。其中，被告人余某某从”阿龙”处的拿货价为每粒7.5元，以每粒8.5元的价格卖给肖某某，欲从中赚取每粒l元共5000元利润，被告人肖某某、周某某等以每粒12元的价格卖给被告人关某某，利润除去交易开支等费用后平分，被告人关某某与王某约定以每粒14元的价格卖给王某。2009年6月18日，被告人余某某将毒品麻古带至深圳市宝安区××酒店，被告人关某某与王某沟通后，由肖某某验明货款，尔后，让被告人周某某从余某某处拿到5000粒毒品麻古，在交给王某时，被公安民警抓获，当场缴获5000粒疑似毒品麻古及一小袋疑似毒品冰毒（O.4l克），经检验，以上物品中检测出甲基苯丙胺、咖啡因等成分。原判认定上述事实的证据有：被告人余某某、肖某某、关某某、周某某的供述，抓获经过，缴获经过，扣押物品清单，疑似毒品收条，经被告人或证人辨认的赃物照片，××酒店临时住宿登记表，被告人周某某前科材料，证人王某（陈均）证言，毒品鉴定结论书，现场勘察笔录，被告人的身份信息等。原判根据上述事实和证据认为，被告人余某某、肖某某、关某某、周某某违反国家毒品管理法规，明知是毒品而予以贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人余某某在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人肖某某、关某某、周某某为赚取差价居间贩卖毒品，起次要作用，系从犯，依法予以减轻处罚。被告人周某某在缓刑考验期内又犯新罪，依法应撤销其缓刑并数罪并罚。四被告人归案后认罪态度较好，且均当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第一项、第二十六条第一、四款、第二十七条、第七十七条第一款、第六十九条、第六十四条之规定，判决：一、被告人余某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币一万元。二、被告人肖某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处没收财产人民币八千元。三、被告人周某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处没收财产人民币六千元；撤销被告人周某某原判有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币二万四千元中的缓刑部分；数罪并罚，决定执行有期徒刑十二年，并处没收财产人民币三万元。四、被告人关某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处没收财产人民币四千元。五、缴获的毒品由扣押机关依法销毁。宣判后，原审被告人余某某上诉提出，其与其他被告人是上下家买卖关系，不构成共同犯罪，其不是本案的主犯；本案存在特情引诱；其贩卖麻古460克，按其中甲基苯丙胺含量折算后，应在15年以下量刑。综上，原判认定事实不清，适用法律错误，量刑畸重，请求二审依法改判。其辩护人提出相同辩护意见。原审被告人肖某某上诉提出，本案存在特情引诱；其只是牵线搭桥，系在本案中起次要作用的从犯；整个交易过程是在警方的控制下进行，毒品交易并没有完成，属犯罪未遂；涉案麻古经折算后，甲基苯丙胺为35.88克，原判适用法律不当。综上，请求二审依法改判。原审被告人周某某上诉提出，本案存在特情引诱，毒品没有流入社会，没有造成危害结果，其归案后认罪态度好，有悔罪表现，并指认了送货的人就是余某某，构成立功，请求二审减轻处罚。原审被告人关某某上诉提出，其在得知此次毒品交易有特情介入后仍积极配合，对毒品犯罪的打击起了非常关键的作用，请求二审查明事实。经审理查明，原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。本院认为，上诉人余某某、肖某某、周某某、关某某无视国家法律，违反毒品管理法规，为了牟取非法利益共同贩卖毒品，其行为均已构成贩卖毒品罪。对于各上诉人的上诉理由及余某某辩护人的辩护意见，经查，上诉人余某某、肖某某、周某某、关某某在侦查阶段的供述与证人王某的证言及其他书证相互印证，足以证实上诉人余某某、肖某某、周某某、关某某共同贩卖毒品的事实。原判根据上诉人余某某、肖某某、周某某、关某某在共同犯罪中的地位和作用，认定上诉人余某某系起主要作用的主犯，上诉人肖某某、周某某、关某某系起次要作用的从犯并无不当。上诉人余某某所提相关上诉理由及其辩护人所提相关辩护意见不能成立，本院不予采纳。上诉人余某某、肖某某、周某某、关某某本来就有实施毒品犯罪的主观意图，特情的介入，仅是为其贩卖毒品提供一个机会和交易对象，与其犯罪意图的产生与否无关，上诉人余某某、肖某某、周某某提出特情引诱的上诉理由及余某某辩护人所提相关辩护意见不能成立，本院不予采纳。本案涉案毒品已进入交易环节，上诉人余某某、肖某某、周某某、关某某系在买卖毒品现场被人赃并获，其行为均构成贩卖毒品既遂。上诉人肖某某提出本案构成未遂的上诉理由，本院不予采纳。根据我国刑法规定，毒品的数量以查证属实的贩卖毒品的数量计算，不以纯度折算。上诉人余某某、肖某某提出毒品数量应按纯度折算的上诉理由不能成立，本院不予采纳。上诉人周某某提出其指认送货的人就是余某某，构成立功的上诉理由及上诉人关某某提出其在得知此次毒品交易有特情介入后仍积极配合的上诉理由均无事实和法律依据，本院不予采纳。原判根据上诉人余某某、肖某某、周某某、关某某犯罪的事实、犯罪的性质、情节及社会危害程度，结合四人在共同犯罪中的作用及认罪态度等情节，对四人决定刑罚适当。上诉人余某某、肖某某、周某某、关某某要求二审改判的上诉理由及余某某辩护人的辩护意见，本院不予采纳。原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十九条第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审　判　长　王　　　　挥代理审判员　谢　 秀　 娥代理审判员　武　 文　 芳二〇一〇年六月七日书　记　员　李月娥（兼） 来源：百度搜索“”