（2010）汴刑终字第58号
裁判日期: 2010-02-09
公开日期: 2015-08-19
案件名称
陈营建、吴平坦、张某某犯诈骗罪二审刑事判决书
法院
河南省开封市中级人民法院
所属地区
河南省开封市
案件类型
刑事案件
审理程序
二审
当事人
张某某,陈营建,吴平坦
案由
诈骗
法律依据
《中华人民共和国刑事诉讼法（1996年）》：第一百八十九条；《中华人民共和国刑法（1997年）》：第二百六十六条，第二十五条第一款，第二十七条第一款
全文
河南省开封市中级人民法院刑 事 判 决 书（2010）汴刑终字第58号原公诉机关通许县人民检察院。上诉人（原审被告人）张某某。因涉嫌犯诈骗罪于2009年7月9日被通许县公安局刑事拘留，同年8月15日被通许县公安局逮捕。现羁押于通许县看守所。原审被告人陈营建。因涉嫌犯诈骗罪于2009年7月9日被通许县公安局刑事拘留，同年8月15日被通许县公安局逮捕。现羁押于通许县看守所。原审被告人吴平坦。因涉嫌犯诈骗罪于2009年7月9日被通许县公安局刑事拘留，同年8月15日被通许县公安局逮捕。现羁押于通许县看守所。通许县人民法院审理通许县人民检察院指控被告人陈营建、吴平坦、张某某犯诈骗罪一案，于2009年12月20日作出（2009）通刑初字第6号刑事判决。被告人张某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：1、2009年2、3月份的一天，被告人陈营建伙同吴平坦、张某某通过使用套牌车牌照（豫NA＊＊**）及假驾驶证（名字为路昭）在通许县四所楼镇陈庄村骗走陈国宝收购的玉米47.6吨，价值69496元。2、2009年6月22日，被告人陈营建伙同吴平坦通过使用套牌车牌照（豫NA＊＊**）在山东省济宁市金乡县大蒜市场骗走姚连喜收购的大蒜约40吨，价值79780元。另查明，被告人陈营建、吴平坦及其亲属赔偿受害人陈某某、姚某某经济损失154000元。原审法院认为，被告人陈营建、吴平坦、张某某以非法占有为目的，采取通过使用套牌车牌照（豫NA＊＊**）及假驾驶证的方法骗取公私财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。被告人陈营建、吴平坦、张某某共同预谋诈骗，属共同犯罪。被告人陈营建、吴平坦在庭审过程中认罪态度较好，积极赔偿受害人经济损失，已取得被害人的谅解，具有悔罪表现，作为量刑的酌定情节。被告人张某某在庭审过程中能够认罪，在共同犯罪中情节相对较轻，作为量刑的酌定情节。被告人张某某的辩护人的辩护意见，缺乏证据，本院不予采信。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款之规定，判决如下：被告人陈营建犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币20000元；被告人吴平坦犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币20000元；被告人张某某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币10000元。上诉人张某某上诉称：上诉人对何时实施诈骗通许玉米并不明知，与陈营建、吴平坦没有预谋，缺少与陈营建、吴平坦构成共同犯罪的主客观要件，不能认定为共同犯罪；上诉人与陈营建、吴平坦的预谋仅是为实施诈骗创造条件、提供工具，是犯罪预备；上诉人无犯罪前科，也未分赃，且陈营建、吴平坦已将赃款全部退回，请求二审法院从轻处罚。经二审审理查明的事实与一审认定的事实一致。上述事实有上诉人张某某及原审被告人陈营建、吴平坦供述、被害人陈某某、姚某某等人陈述、证人娄某、邓某某、桑某某等人证言、苗某某与吴某某租车协议书复印件、路某驾驶证、套牌车行车证复印件、娄某与路某签订联通—货运协议书复印件、邓某某与路某签订运输协议书复印件、朱某某与路某货运协议书复印件、法院主持调解笔录、收到条、价格鉴定结论书等证据在卷佐证，并经一审当庭质证、认证，本院予以确认。本院认为：上诉人张某某与原审被告人陈营建、吴平坦以非法占有为目的，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。上诉人张某某虽未具体实施诈骗他人玉米、大蒜的行为，但其事先与陈营建、吴平坦预谋诈骗，并共同准备作案工具，陈营建、吴平坦的诈骗行为是在三人预谋基础上的犯罪实行行为，三人应认定为共同犯罪，且均为既遂。上诉人张某某所提其行为是犯罪预备，与陈营建、吴平坦不能认定为共同犯罪的上诉理由不能成立，不予采纳。鉴于上诉人张某某未具体实施诈骗他人玉米、大蒜的行为，亦未分赃，在共同犯罪中所起作用较小，是从犯，同时本案被害人的经济损失已经得到赔偿，可对其减轻处罚。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十九条第（一）、（二）项、《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十七条之规定，判决如下：一、维持通许县人民法院（2009）通刑初字第6号刑事判决的第一、二项，即被告人陈营建犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币20000元；被告人吴平坦犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币20000元。二、撤销通许县人民法院（2009）通刑初字第6号刑事判决的第三项，即被告人张某某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币10000元。三、上诉人张某某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币5000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2009年7月9日起至2010年7月8日止。）上述罚金于判决书生效后起十日内缴纳。本判决为终审判决。审判长 赵 伟审判员 汤小龙审判员 宗振宇二〇一〇年二月九日书记员 孙照君