（2009）温瑞商初字第1083号
裁判日期: 2009-07-28
公开日期: 2015-12-30
案件名称
钱××、钱××为与被告余甲、叶××、余乙、余丙民间借与余甲、叶××等一审民事判决书
法院
瑞安市人民法院
所属地区
瑞安市
案件类型
民事案件
审理程序
一审
当事人
钱××,钱××为与被告余甲、叶××、余乙、余丙民间借,余甲,叶××,余乙,余丙
案由
法律依据
《中华人民共和国物权法》：第一百七十六条；《中华人民共和国民事诉讼法（2007年）》：第一百三十条
全文
浙江省瑞安市人民法院民 事 判 决 书（2009）温瑞商初字第1083号原告钱××。委托代理人林××。被告余甲。被告叶××。被告余乙。被告余丙。委托代理人蔡××。原告钱××为与被告余甲、叶××、余乙、余丙民间借贷纠纷一案，于2009年6月16日向本院起诉。本院于同日立案受理后，依法适用简易程序，由审判员朱李江独任审判，于2009年7月24日公开开庭进行了审理。原告钱××的委托代理人林××、被告余甲、余乙、余丙及被告余乙、余丙的委托代理人蔡××到庭参加诉讼，被告叶××经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告钱××诉称：被告余甲、叶××系夫妻。因生产经营需要，2009年4月18日，被告余甲、叶××、余乙、余丙与原告钱××订立了保证、抵押借款合同，约定：被告余甲、叶××向原告借款200000元，借款期限至2009年5月17日止；利息按月利率3%计算；如逾期还款，每日加付债务总额的1.5‰逾期付款违约金，并承担诉讼、代理费及实现债权费用等。被告余甲、叶××以自己所有的座落于瑞安市汀田镇南潮村寺前路6、8号房产作抵押担保，但没有办理抵押登记手续。被告余乙、余丙为借款提供连带责任保证担保，担保的范围包括主债权及其利息、违约金、诉讼代理费和实现债权的费用等。合同订立后，原告钱××向被告余甲、叶××交付了借款200000元；被告余甲、叶××、余乙、余丙分别以借款人和保证人的名义出具借条交原告钱××收执。被告余甲还将上述房屋的所有权证和集体土地使用权证交给了原告钱××。上述借款至今分文未还。原告催讨无果，为实现债权，支付了诉讼代理费4500元，委托法律工作者林××代理，向本院提起诉讼，请求判令：1、被告余甲、叶××偿还借款200000元及其从借款之日（即2009年4月18日）起，以月利率3%计算至履行完毕之日止的利息；2、以债务总额200000元，从借款之日起，按日利率1.5‰计算的逾期还款违约金；3、原告钱××的上述债权，对被告余甲的抵押房地产的拍卖、变卖价款优先受偿；4、被告余甲、叶××承担原告为实现债权费用4500元；5、被告余乙、余丙对上述借款本息、逾期还款违约金及实现债权费用承担连带清偿责任。原告钱××在举证期限内，提供了以下证据：证据1、原告钱××、被告余甲、叶××、余乙的身份证复印件和被告余丙的户籍证明各一份，以证明原、被告的主体身份。证据2、被告余甲和被告叶××的结婚证复印件一份，以证明被告余甲、叶××系夫妻。证据3、保证、抵押借款合同和借条各一份，以证明原告与四被告订立借款合同及被告余甲、叶××已向原告借到借款200000元的事实。其中，保证、抵押借款合同约定：被告余甲、叶××向原告钱××借款200000元，利息按月利率3%计算；借款期限从2009年4月18日起至2009年5月17日止；如逾期，被告余甲、叶××每日按未偿还债务总额的1.5‰支某某告逾期付款违约金；被告余甲以自己所有的座落于瑞安市汀田镇南潮村寺前路6、8号（产权证号000120**）房地产为借款担保抵押担保，并办理抵押登记手续，抵押担保的范围包括包括主债权及其利息、违约金和实现债权的费用等；被告余乙、余丙为借款提供连带责任保证担保，保证担保范围同抵押担保范围。借条载明，被告余甲、叶××借到原告200000元，并另行约定：“如迟延履行……甲方……承担实现债权费用等”。保证、抵押借款合同和借条上均有原告与四被告的签名。证据4、代理费收据一份，以证明原告为本案已经支出代理费4500元的事实；证据5、被告余甲所有的座落于瑞安市汀田镇南潮村寺前路6、8号房屋的所有权证和集体土地使用权证各一份，以证明被告余甲将该房屋设定抵押的事实。被告余甲辩称，他与妻子叶××向原告借款200000元及其支付利息和违约金的约定均属实；以他所有的的座落于瑞安市汀田镇南潮村寺前路6、8号房屋作抵押担保也属实，但没有办理抵押登记手续；被告余乙、余丙为借款作保证担保亦属实。该借款至今没有偿还。被告余甲没有举证。被告叶××没有答辩，也没有举证。被告余乙、余丙辩称：1、被告余甲、叶××向原告钱××借款200000元属实，是以被告余甲所有的的座落于瑞安市汀田镇南潮村寺前路6、8号房屋作抵押担保的。2、他们是在上述抵押担保成立的前提下，才作保证担保的。由于原告钱××与被告余甲没有办理抵押登记手续，抵押担保不成立，因此，他们的保证担保未生效，不必承担保证担保责任。3、即使他们的保证担保已生效，因有被告余甲房屋作抵押担保，根据《中华人民共和国担保法》第二十八条的规定，他们只须在抵押物价值外承担保证责任。4、他们提供担保，是被原告钱××与被告余甲窜通好后欺骗的结果，不是他们的真实意思表示，不应承担担保责任。因而，他们请求本院驳回对他们的诉讼请求，或判令他们在抵押物价值之外承担保证责任。被告余乙、余丙没有举证。原告钱××提供的上述证据，经庭审出示，被告的质证意见如下：被告余甲均无异议，并证实证据3原、被告的签名，均系原、被告各自本人所签。被告叶××无正当理由拒不到庭，视为放弃质证。被告余乙、余丙对证据1、证据2均无异议。对证据3的真实性无异议，并确认他们的签名均系他们自己所签。但对关联性提出异议，认为被告余甲应当办理抵押登记而没有办理抵押登记，他们不必承担保证责任，至多也是在抵押物价值之外承担保证责任。对证据4的真实性无异议，但关联性有异议，认为代理费金额过高。对证据5，如在他们承担保证责任之前，拍卖、变卖该房地产，则无异议，否则有异议。本院认证意见如下：证据1、证据2，符合证据客观性、合法性、关联性，本院予以采信，确认原、被告的主体身份，并确认被告余甲、叶××系夫妻。证据3，被告余乙、余丙的质证异议，实质上是确定他们在本案应承担责任的辩论意见，因此，该证据也符合客观性、关联性、合法性，本院予以采信。但对借条上的另行约定中的“甲方”不明确，该另行约定无效，本院不予以采信。证据4，被告余乙、余丙认为代理费金额过高的质证意见，法律依据不足，本院不予以采纳，因此，对该证据予以采信，确认原告为实现债权支付了代理费4500元。证据5，被告余乙、余丙并无实质异议。该证据系国家有权机关颁发的具有法律效力的权利凭证，本院予以采信。据上，本院对原告钱××诉称的事实，除对被告余甲、叶××关于逾期还款须承担诉讼、代理费及实现债权费用的约定不予认定外，其余予以确认。本院认为，原、被告订立的抵押、保证借款合同合法有效，受法律保护，但当事人约定的利息利率和逾期还款违约金过高，宜由本院在同期商业银行贷款基准利率的4倍范围内，酌情确定利率，计算利息和逾期利息。原告与被告余甲、叶××虽约定以被告余甲的房屋设立抵押担保，但因没有办理抵押登记手续，抵押权未设立。原告与被告余甲约定为抵押担保并办理抵押登记手续而没有办理，致使抵押权未设立，依照《中华人民共和国物权法》第一百七十六条的规定，加重了被告余乙、余丙的保证担保责任，本院应酌情予以减轻。因此，被告余乙、余丙的答辩意见部分合法合理，本院予以部分采纳；其余部分不予采信。被告余甲、叶××在原告主张权利后，应及时履行还款义务；被告余乙、余丙也应在一定程度上承担相应的保证担保责任。原告要求被告承担诉讼代理费，因原告与主债权人没有约定主债务人偿还主债务时须支付诉讼代理费，因此，对该项诉讼请求，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十条、《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条的规定，判决如下：一、被告余甲、叶××于本判决生效后十日内偿还原告钱××借款200000元及其利息、逾期利息（利息、逾期利息按本金200000元，从2009年4月18日起，按月利率2%，计算至判决确定偿还之日止）。款交本院转付。被告余乙、余丙对被告余甲、叶××的上述债务，酌情在100000元的范围内承担连带清偿责任。被告余乙、余丙承担连带清偿责任后，有权向被告余甲、叶××追偿。四、驳回原告钱××的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费4480元，减半收取2240元，由原告钱××负担240元，被告余甲、叶××担2000元（被告负担的受理费，定于判决书生效之日起10日内向本院缴纳；原告应当自判决书生效之日起15日内来本院退回预交的诉讼费余额4240元）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院（在递交上诉状之日起7日内先预缴上诉案件受理费4480元，款汇温州市中级人民法院，浙江省省级财政专户结算分户，开户行：温州市农行营业部，账号：319－299901040006651。逾期按自动撤回上诉处理）。审判员 朱李江二〇〇九年七月二十八日书记员 叶 宇