（2009）丽青商初字第615号

裁判日期: 2009-07-17

公开日期: 2015-12-28

案件名称

朱甲与项××合伙协议纠纷一审民事判决书

法院

青田县人民法院

所属地区

青田县

案件类型

民事案件

审理程序

一审

当事人

朱甲,项××

案由

合伙协议纠纷

法律依据

《中华人民共和国民法通则》：第三十条，第三十五条第一款

全文

浙江省青田县人民法院民事判决书（2009）丽青商初字第615号原告：朱甲。委托代理人：苏××。被告：项××。委托代理人：季××。原告朱甲与被告项××合伙协议纠纷一案，本院于2009年6月8日立案受理后适用普通程序，依法组成合议庭，于2009年7月17日公开开庭进行了审理，并当庭宣告判决。原告朱甲及其诉讼代理人苏××、被告诉讼代理人季××到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告朱甲起诉称，青田县凤凰楼大酒店原由朱乙创办。2007年7月27日，朱乙将该酒店转让给原告经营，并经工商部门登记将该酒店注销。随后，原告经工商部门注册登记成立了青田县新凤凰楼大酒店。2008年2月24日，原、被告签订转股协议书，约定：该酒店折价人民币70万元，由被告一次性付给原告人民币40万元，其余人民币30万元原告予以保留，并持股15%；该酒店其余85%的股份由被告以及其亲戚某某刘某某、邵某某、吴某某、何某某、郑某某持有，且从2008年3月5日交接时起该酒店经营所需增加资金，均由被告方投资；从2008年3月5日起该酒店的房屋租金由双方按实结算；但刘某某、邵某某、吴某某、何某某、郑某某均未在该协议书上署名或盖印，该协议只有原、被告两方。2008年3月，经工商部门登记原告将该酒店名称变更为青田县飞龙海鲜城，从此该海鲜城由被告实际负责经营。2008年下半年该海鲜城因资金周转困难，且因被告违约未将所需资金投资到位，而导致该海鲜城停业。2008年6月10日，房东叶某某以拖欠从2008年5月19日起至2009年5月20日止的租金计人民币183333元为由，将承租人朱乙列为被告，将该房屋实际使用人青田飞龙海鲜城列为第三人，向某田县人民法院起诉。2009年1月19日，青田县人民法院作出（2008）青商初字第104号民事判书，判令青田飞龙海鲜城付给叶王某某屋租金人民币183333元，并承担诉讼费4162元。在该判决书生效后，叶某某即向某田县人民法院申请强制执行。2009年6月1日，原告因是海鲜城法律上的负责人，而被迫用自己的资金向叶某某履行了交付租金人民币183333元的义务，并向某田县人民法院缴纳了诉讼费4162元，执行费2700元。请求依法判决被告立即付给原告为其垫付的经营房屋租金人民币155833.05元，并从2009年6月1日起至该款付清之日止按中国人民银行逾期付款的规定支付利息；被告立即付给原告为其垫付的诉讼费、执行费共计人民币6862元，并从2009年6月1日起至该款付清之日止按中国人民银行逾期付款的规定支付利息；本案诉讼费由被告承担。被告项××没有提交书面答辩状，在庭审中口头答辩称，原告要求被告支付2008年5月19日起至2009年5月20日止支付给叶王某某租的85%份额，被告认为该房租已经进行了结算，被告已经承担了该承担的费用，原告提出的请求没有任何法律依据，既然该请求不能成立，其他请求当然不能成立。请求驳回原告的诉讼请求。原告朱甲为支持其诉讼主张成立，当庭列举其在举证期限内递交本院的以下证据材料：1、原告朱甲的身份证复印件一份。用以证明原告的身份情况及诉讼主体资格。2、被告项××的身份证复印件一份。用以证明被告的身份情况及诉讼主体资格。3、《扩股协议》复印件一份。用以证明双方签订合伙协议的情况，被告持有新凤凰楼大酒店85％股份，原告持有15％股份。4、（2008）青商初字第104号民事判决书一份。用以证明青田飞龙海鲜城拖欠叶王某某屋租金183333元，债务是双方合伙的飞龙海鲜城的债务。5、青田县人民法院结案决定书原件一份。用以证明合伙企业青田县飞龙海鲜城拖欠叶某某租金183333元及诉讼费4162元、执行费2700元都是原告垫付的。对于原告提供的上述证据材料，被告当庭质证认为，对证据材料1、2、4、5没有异议；证据材料3，对《扩股协议》的真实性没有异议，但在签订这份协议书的时候原告就已经有欺骗行为，在协议书的第二条中，约定租金已支付至2008年8月，事实上连2007年的租金都没有付；在经营过程中，房东出面催讨，我们（指飞龙海鲜城）在2008年3月10日那天把60多万元的租金全部付掉了。被告为支持其抗辩主张成立，当庭列举其在举证期限内递交本院的以下证据材料：1、（2009）丽青商初字第221号民事判决书。用以证明原告对后面提出的证据都没有异议。2、银行卡复印件、汇款单、存折复印件各1份。用以证明2008年3月10日支付四个房东2007年5月至2009年5月的房屋租金633334元是被告方某某的。3、收据复印件8份［原件在（2008）青民初字第1115号案卷中］。用以证明2007年5月19日至2009年5月9日这两年的房租都是由本案被告支付的。4、结算单复印件2份。用以证明2008年5月20日至2009年5月19日欠叶某某的租金完全是原告个人所欠的，被告方早已结清了；虽然原告方没有签字，但在法院审理（2009）丽青商初字第221号案件的时候，原告对该结算单是予以认可的。对于被告提供的上述证据材料，原告当庭质证认为，租金由原告实际支付给叶某某是事实，在（2009）丽青商初字第221号判决书中所引用的被告所举的第三组证据和其他证据均不能推翻（2008）青商初字第104号民事判决书的效力，朱甲应付款316650元，再加上75000元，两项加起来确实是391650元，这两笔款确实是由原告负担，是双方合伙之前的债务，与本案是没有关联的，而且原告也向被告个人借款38万元，用于还这两笔款。另外，为查明飞龙海鲜城的主体身份，本院当庭出示了依职权调取的（2008）青商初字第104号案卷材料中由工商局出具的飞龙海鲜城企业基本情况，证明飞龙海鲜城为个人独资企业，负责人是朱甲。对此，原、被告均无异议。对于原、被告提供的证据材料，结合对方当事人的质证意见，本院综合认证如下：对于原告提供的上述证据材料，本院认为：证据材料1、2、4、5符合证据的真实性、关联性、合法性，都具有证明力；证据材料3，只有原、被告二人签字，在协议中，还有五人没有签字，被告对该协议的真实性没有异议，故该协议于2008年2月24日起对原、被告就具有约束某，能够证明项××对飞龙海鲜城的经营有30%的权某和义务，但不能证明原告主张的被告持有85%股份的待证事实。对于被告提供的上述证据材料，本院认为：证据材料1，能够证明原告对证据材料4的真实性和结算结果无异议；证据材料2、3能够证明飞龙海鲜城支付给有关某某633334元房租的事实，但不能证明被告待证的由被告个人支付的事实；证据材料4，可以证明原告支付的183333元房租属于某某海鲜城的应付款，不能证明被告的待证事实。本院经审理认定以下事实：2007年7月27日，朱乙将其独资经营的青田县凤凰楼大酒店转让给原告朱甲经营，并办理了工商注销手续。随后，原告经工商部门注册登记成立了青田县新凤凰楼大酒店。2008年2月24日，原告为扩大经营，与被告项××签订了一份《扩股协议》。在该协议中，新凤凰楼大酒店朱甲作为甲方，项××作为乙方；约定甲方朱甲持股15%，计300000元人民币；乙方项××持股30%，计人民币755880元；刘某某持股15%，计人民币353000元；邵某某、吴某某、何某某、郑某某各持股10%，各计人民币235300元。另外，原、被告还对现有设备折价、房租支付、协议生效之前的债权、债务等作了约定。除原、被告在该协议上签字外，在协议中其他五位出资人没有签字。根据该协议，合伙经营的生效时间应为2008年3月5日。2008年3月12日，原告在办理企业变更登记时仅将企业名称由新凤凰楼大酒店更名为青田县飞龙海鲜城，原告仍为个人独资企业的负责人。本院于2009年1月19日就原告叶某某与被告朱乙、第三人青田县飞龙海鲜城租赁合同纠纷一案作出（2008）青商初字第104号民事判决，该判决第四项确定第三人青田县飞龙海鲜城于判决生效之日起10日内支付给叶某某2008年5月20日至2009年5月19日的房屋租金183333元（其中包括房屋共有人干军雄的租金83333元）。因飞龙海鲜城没有按判决确定的履行期限履行义务，原告叶某某向本院申请执行。在本院执行该案期间，飞龙海鲜城已停业，故要求原告支付了执行款，包括诉讼费、执行费，原告共交付了190195元。本院认为：个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。原告与被告项××签订的《扩股协议》，是原、被告双方真实意思的表示，在该协议中，对各合伙人的出资额等作了约定，而且，双方还实际进行了合伙经营。尽管飞龙海鲜城是个人独资企业，原告是负责人，但《扩股协议》并未违返法律禁止性条款，故原告与被告之间的合伙关系依法成立，受法律保护。原告为飞龙海鲜城支付的拖欠房租执行款，属于合伙债务，各合伙人应当按照出资的比例承担债务。由于，在《扩股协议》中，只有原、被告签名，原告又没有充分证据证明其认资的15%之外的出资由被告个人承担，况且，原告又是飞龙海鲜城的负责人，故被告只对其认资的30%出资比例承担债务份额。依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十五条规定，判决如下：一、被告项××在本判决生效之日起十日内返还原告朱甲57058.5元。二、驳回原告朱甲的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3554元，诉讼保全费1400元，合计4954元，由原告负担3400元，被告项××负担1554元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省丽水市中级人民法院。审　判　长　　陈常青审　判　员　　留建飞代理审判员　　吴芳君二〇〇九年七月十七日代书　记员　　吴伟茂来源：百度“”