（2009）浙嘉刑终字第112号

裁判日期: 2009-07-17

公开日期: 2014-07-02

案件名称

何某、沈某赌博罪二审刑事裁定书

法院

浙江省嘉兴市中级人民法院

所属地区

浙江省嘉兴市

案件类型

刑事案件

审理程序

二审

当事人

何某,沈某

案由

赌博

法律依据

《中华人民共和国刑事诉讼法（1996年）》：第一百八十九条

全文

浙江省嘉兴市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2009）浙嘉刑终字第112号原公诉机关浙江省海宁市人民检察院。上诉人（原审被告人）何某。因本案于2008年11月24日被海宁市公安局取保候审。经海宁市人民法院决定，于2009年6月5日变更强制措施，予以逮捕。现押于海宁市看守所。辩护人严大勇。上诉人（原审被告人）沈某。因本案于2008年11月24日被海宁市公安局取保候审。经海宁市人民法院决定，于2009年6月5日变更强制措施，予以逮捕。现押于海宁市看守所。辩护人李鸣杰、徐虹。浙江省海宁市人民法院审理海宁市人民检察院指控被告人何某、沈某犯赌博罪，于2009年6月5日作出（2009）嘉海刑初字第312号刑事判决。被告人何某、沈某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷及讯问上诉人，并听取了辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原判认定：2006年4月，被告人何某、沈某共同在海宁市海洲街道幸福花园颜宇新的租房、海宁市海森制氧有限责任公司办公室、海洲街道流星花园5幢302室、海昌街道硖西新村的农户家中、海宁宏诚实业有限公司办公室、斜桥镇新硖斜公路南侧农户家中，先后9次组织颜宇新、金利峰、张某、濮年法、陆法良等人，以打“梭哈”的形式进行赌博，共抽头渔利400000元，赃款被二被告人平分。2006年4月，何某、沈某结伙颜宇新（已判刑）、金利峰（另案处理），在海宁宏诚实业有限公司办公室、斜桥镇新硖斜公路南侧农户家中，先后2次组织陆法良、丁某、王仁法、朱金良等人以打“梭哈”的形式进行赌博，共抽头渔利160000元，其中被告人何某、沈某各分得赃款53000元。2008年11月17日，被告人何某、沈某到公安机关自动投案，如实供述了自己的罪行，并退缴了违法所得506000元。原判认为，被告人何某、沈某的行为均已构成赌博罪。两被告人均能自动投案，并如实供述自己的罪行，是自首，并且其此次犯罪均属初犯，到案后有退赃情节，能自愿认罪，依法分别从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第六十四条之规定，判决：一、被告人何某犯赌博罪，判处有期徒刑二年，并处罚金十一万元；二、被告人沈某犯赌博罪，判处有期徒刑二年，并处罚金十一万元；三、被告人何某的违法所得253000元、被告人沈某的违法所得253000元，予以没收，由海宁市公安局上缴国库。被告人何某上诉及其辩护人辩护提出，何某在其父母的劝导和陪同下投案自首，如实供述罪行，且积极退赔非法所得，应当给予从轻处罚并适用缓刑，原判量刑过重，请求二审改判。被告人沈某上诉及其辩护人辩护提出，根据沈某赌博犯罪的事实、情节，以及案发后能自动投案、积极退赃、系初犯等从轻处罚情节，对其适用缓刑确实不致再危害社会，故请求二审对其从轻处罚并适用缓刑。经审理查明，原判认定的事实，有证人张某、祁某、丁某等人的证言，同伙颜宇新、金利峰的交代，到案经过及询问笔录，预收款票据，刑事判决书等证据证实，上诉人何某、沈某亦供认不讳，所供与上述证据能相互印证。本案事实清楚，证据确实、充分。本院认为，上诉人何某、沈某以营利为目的，共同聚众赌博11次，抽头获利共计560000元，其行为均已构成赌博罪。原判定罪及适用法律正确，审判程序合法。原判以两上诉人聚众赌博的次数、获利数额等犯罪情节为基础，已考虑其自首且退清赃款等情节，作出相应的从轻处罚，所判处的刑罚亦属适当，上诉人何某、沈某及各自的辩护人再据此请求二审从轻改判并适用缓刑，本院不予照准。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十九条第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审　判　长　虞　峰代理审判员　范　悦代理审判员　沈宏宇二〇〇九年七月十七日书　记　员　张　琴 关注公众号“”