（2008）杭西民二初字第2644号
裁判日期: 2009-05-20
公开日期: 2014-07-08
案件名称
何佰华与金卫明、章某民间借贷纠纷一审民事判决书
法院
杭州市西湖区人民法院
所属地区
杭州市
案件类型
民事案件
审理程序
一审
当事人
何佰华,金卫明,章华
案由
民间借贷纠纷
法律依据
《中华人民共和国民事诉讼法（2007年）》：第一百三十条；《中华人民共和国合同法》：第二百零五条，第二百零六条，第二百零七条；《中华人民共和国担保法》：第十八条第一款
全文
杭州市西湖区人民法院民 事 判 决 书（2008）杭西民二初字第2644号原告：何佰华。委托代理人：章强。被告：金卫明。被告：章华。原告何佰华诉被告金卫明、章华民间借贷纠纷一案，于2008年11月25日诉至本院，本院于当日受理后，因案情复杂于2009年2月10日转为普通程序依法组成合议庭，于2009年5月20日公开开庭进行审理。原告何佰华的委托代理人章强到庭参加诉讼，被告金卫明、章华经本院公告送达开庭传票无故未到庭，本案现已审理终结。原告诉称：2007年12月2日原告与两被告签订借款合同一份，约定原告借款100000元给被告金卫明，借期自2007年12月2日至2008年2月1日。按银行同期贷款计息，逾期每天按借期总额的0.8%计算违约金。被告金卫明以其房产作抵押，同时被告章某为借款担保。借款到期后，金卫明至今没有履行还款付息义务。保证人章某也未履行保证义务。现请求判令两被告共同归还借款100000元，支付借期内利息1822.50元（按贷款利率年息7.29%计算××，支付逾期付款违约金从2008年2月2日计算至实际付款日止，按日0.8%计算的违约金（其中计算到2008年11月7日为220800元××，支付原告的律师费5000元及其他实现债权的费用（证据保全公证费1000元××合计6000元，本案诉讼费由两被告承担。原告为证明其主张的事实，向本院提交了被告下列证据：1、借款合同一份，证明原告与两被告签订合同的事实以及双方权利义务的约定。2、金卫明的房屋所有权证、国有土地使用证、契证各一份，证明金卫明提供其房产三证，用房产为本案借款抵押的事实。3、公证书一份，证明原告的妻子郑美凤与金卫明在2008年8月15日短信联系，郑美凤向金卫明催讨100000元借款，要求其给予明确的还款时间，金卫明短信回复知道了，表态过几天明确答复。4-5、律师代理费发票一张及公证费发票复印件一张，证明原告为本案诉讼支出律师费5000元以及为保全证据3支出公证费1000元。6、结婚证，证明原告与郑美凤系夫妻关系。7、通话记录详单，拟证明郑美凤与金卫明之间多次电话短信联系。印证原告已经履行了提供借款的合同义务并多次向金卫明催讨。此外，原告还申请本院调取2008年8月14日金卫明与郑美凤手机短信往来记录。因根据电信部门规定法院不得调取，故调查未果。被告金卫明、章某均未作答辩亦未提交证据。本院认为，被告未到庭应诉视为放弃质证和抗辩的权利。原告提交的证据1-2及证据6符合真实性、合法性、关联性要求，对待证事实具有证明力；证据3及证据7形式合法有效，但因没有证据证明机主的身份，故缺乏证明力；证据4律师代理费发票系原件符合证据形式要求，应认定有效；公证费发票缺乏原件不符合证据形式要求，无效。综合对证据的认证及庭审中查明的事实，本院对案件事实认定如下：2007年12月2日，金卫明（甲方××、何佰华（乙方××签订借款合同一份，约定：乙方同意借款给甲方人民币壹拾万元；上述借款于本合同签订之日，乙方一次性支付给甲方；借款期限自2007年12月2日至2008年2月1日；借款利息按银行同期贷款利息计算，到期后利随本清；甲方同意将本人房产证作抵押【杭上国用（2007××第00789号】做为本次贷款的抵押担保；如甲方在本合同届满时未归还借款的，应承担违约金，逾期每天按借款总额的0.8%计算违约金；因甲方违约致使乙方采取诉讼方式实现债权的，甲方应承担乙方为此支付的诉讼费、差旅费、律师费以及实现债权支付的费用；因合同履行发生争议，双方同意向合同签订地法院起诉。合同落款处署名甲方金卫明、乙方何佰华，合同签订地点周浦，担保人章某330105196311020676（身份证号码××。合同签订后金卫明向原告提交了杭房权证上移字第××号（房屋坐落为瓯江公寓4单元302室××的房屋所有权证、契证和国有土地使用证，但双方至今没有办理过抵押登记手续。金卫明至今并未归还借款支付利息。本院认为：原告与被告金卫明签订的借款合同合法有效，章某在该借款合同上以保证人身份签字，即与债权人建立了对金卫明欠原告的借款担保的合同关系，该担保合同合法有效。关至于原告是否履行了向金卫明提供借款的合同义务？虽原告没有提交金卫明收条等直接证据，但从本案的其他证据来看，借款合同已经载明了“上述借款于本合同签订之日，乙方一次性支付给甲方”，再结合金卫明提供其房产三证的行为来看，也印证了原告已将借款交付给金卫明的事实。因此，上述证据足以证明原告履行了向金卫明交付借款的事实。借款合同虽约定以房产为借款设定抵押，但未办理抵押登记手续，故并没有实际生效。故保证人应对本案全部借款承担担保义务。现借款期限已经届满，借款人未按期还款构成违约。原告要求借款人归还借款、支付利息之请求符合合同约定，应予支持。原告主张的逾期付款违约金虽符合合同约定，但过分高于实际利息损失，故应适当调整降低。两被告经本院合法传唤无故未到庭，不影响本案的审理和判决。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十条，《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条之规定，判决如下：一、金卫明于本判决生效之日起十日内归还何佰华借款100000元、支付借款利息1095元（从2007年12月2日至2008年2月1日按年息6.57%）、律师代理费5000元，并支付自2008年2月2日起至实际付款日止按日千分之一计算的逾期付款违约金（其中计算到2008年11月7日为27600元）。二、章华对上述金卫明应付款项承担连带责任。三、驳回何伯华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6229元、保全费2120元合计8349元，由何伯华负担4952元、金卫明负担3397元，金卫明应负担部分于本判决生效后七日内交纳至本院；公告费650元由金卫明负担，于本判决生效后十日内径直支付给何佰华。章华对金卫明应负担部分承担连带责任。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状及副本二份，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费。对财产案件提出上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的诉讼请求交纳。在上诉期满后七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。（户名：浙江省杭州市中级人民法院，帐号：12×××68，开户银行：工行湖滨分理处）。审 判 长 倪 英人民陪审员 张 良人民陪审员 方杏妹二〇〇九年五月二十日书 记 员 王 芳 搜索“”