（2009）浙湖商终字第103号

裁判日期: 2009-05-18

公开日期: 2015-12-30

案件名称

李××、沈××、郑××、屠甲为与被上诉人施、施××与李××、沈××等合同纠纷二审民事判决书

法院

浙江省湖州市中级人民法院

所属地区

浙江省湖州市

案件类型

民事案件

审理程序

二审

当事人

李××,沈××,郑××,屠甲,李××、沈××、郑××、屠甲为与被上诉人施,施××

案由

合同纠纷

法律依据

《中华人民共和国民事诉讼法（2007年）》：第一百五十三条第一款

全文

浙江省湖州市中级人民法院民事判决书（2009）浙湖商终字第103号上诉人（原审被告、反诉原告）：李××。上诉人（原审被告、反诉原告）：沈××。上诉人（原审被告、反诉原告）：郑××。上诉人（原审被告、反诉原告）：屠甲。四上诉人共同委托代理人：钱甲。被上诉人（原审原告、反诉被告）：施××。委托代理人：程×。委托代理人：委托代理人：陈春，男，1977年2月21日生（身份证号码：3305221977********），汉族，住长兴县小浦镇高地村镇湾潭自然村88号。上诉人李××、沈××、郑××、屠甲为与被上诉人施××合同纠纷一案，不服浙江省长兴县人民法院（2008）长商初字第674号民事判决，向本院提出上诉。本院于2009年4月7日受理后，依法组成由审判员窦修旺担任审判长、审判员何玲玲和姜铮参加评议的合议庭，书记员陈蓉担任记录，于2009年4月13日对双方当事人进行了调查。李××、沈××、郑××、屠甲的委托代理人钱甲，施××的委托代理人程×、陈春到庭接受调查。本案现已审理终结。原审法院查明：2008年5月3日，李××、郑××、屠甲、沈××与施××协商转让“长兴雉城行易堂足浴馆”相关事宜，并由施××当即支付转让定金3万元，同时，约定转让后应办理的相关事宜。同年5月8日，双方当事人签订转让协议一份，该协议主要约定载明，李××、郑××、屠甲、沈××以1045000元价格将长兴县雉城镇龙山大道461幢431、433号及二楼东部约1050平方米营业房的“长兴雉城行易堂足浴馆”转让给施××。由于李××、郑××、屠甲、沈××在转让过程中未将原房屋租赁协议的承租人更名为施××及得到房某的当面认可，故协商付款方式为施××首付转让款545000元，余款在房某认可并同意将此房屋在原租金不变的情况下转租给施××使用，则于当日付清。同时约定，从即日起，如果由于李××、郑××、屠甲、沈××在租房协议上引起的各种纠纷而导致施××不能正常营业，施××有权在当日按原价（即首付545000元）退还给李××、郑××、屠甲、沈××，李××、郑××、屠甲、沈××则于三日内一次性归还首付款，并无条件地赔偿施××经济损失100000元，如未在三日内退还首付款，则每逾期一日赔偿损失3000元，直至全部付清为止；如租房协议的承租人更名为施××后，其须在三日内付清余款500000元，不能按时付清则每逾期一日赔偿被告损失3000元，直至全部付清为止。该协议又约定，达成协议三日内，李××、郑××、屠甲、沈××必须将经营权交给施××（即办理过户手续），同时协助施××得到杭州行易堂总店的认可和联系等。该协议签订后，施××当日即支付转让款545000元，并由李××、沈××出具收条一份。长兴雉城行易堂足浴馆转让给施××后，李××与施××曾找钱某协商将长兴雉城行易堂足浴馆营业房的承租人更名为本案施××，但该两人非属原房屋租赁协议中的承租人，故钱某拒绝办理变更房屋租赁协议。期间，施××将转让后的长兴雉城行易堂足浴馆进行营业。2008年8月14日，长兴县工商行政管某某对施××因涉嫌无营业执照从事足浴的行为作出扣留财产通知书，扣留了施××的工作手册、笔记本、工资费用结算日报表。2008年9月1日，长兴县工商行政管某某向施××发出《责令改正通知书》，同月27日，又发出《责令改正通知书》一份。2008年10月28日长兴县工商行政管某某作出长工商经处字（2008）第273号行政处罚决定书，对施××的行为罚款20000元，同月29日，施××向处罚机关交纳罚款20000元。另查明，李××、郑××、屠甲、沈××合伙经营长兴雉城镇行易堂足浴馆，2007年12月19日，李××以其个人名义为“长兴雉城行易堂足浴馆”向长兴县工商行政管某某申请登记，并于当日得到核准，至今该足浴馆经营者（营业执照）为李××。又查明，长兴县龙山大道461幢431、433号及二楼东部约1050平方某某屋产权人为钱丙（系本案证人钱某女儿），2007年1月13日，该房屋由钱某与屠某签订租房协议一份。协议签订后，由屠某承租（即长兴雉城行易堂足浴馆实际使用）。再查明，2008年9月28日、10月12日，李××、郑××、屠甲、沈××先后向施××发函，要求办理租房变更手续及催讨剩余转让款500000元等。现因施××主张解除转让协议及赔偿损失等，李××、郑××、屠甲、沈××主张催讨剩余转让款等而引起本案讼争。施××原审期间主张：解除双方之间签订的《转让协议》；李××、郑××、屠甲、沈××返还原告转让费545000元，赔偿施××损失100000元，装修费13440元，装修保证金2400元，停车费5600元，逾期付款违约金9000元（2008年8月17日至8月20日，以每天3000元计算，另逾期付款违约金到给付之日按每日3000元计算），财产损失20000元，合计695440元；李××、郑××、屠甲、沈××对上述债务承担连带责任；本案诉讼费由李××、郑××、屠甲、沈××承担。李××、郑××、屠甲、沈××原审期间辩称：双方确实签订了转让协议，并对价格、时间作出了约定，该协议是真实且合法有效的，也是双方自愿签订的。但是，该协议中的违约责任比例约定过高。个体工商户的营业执照是不能直接更名，双方对经营权如何变更不了解，因此，李××、郑××、屠甲、沈××按协议已履行了义务，至于房屋更名（转租），是施××不愿办理。据此，施××要求解除合同没有事实的法律依据，请求驳回施××的诉讼请求。李××、郑××、屠甲、沈××原审期间反诉主张：判令施××支付李××、郑××、屠甲、沈××剩余转让款500000元，逾期支付违约金60000元（2008年10月1日至10月20日，以每日3000元计算；10月21日起按每日3000元计算至付款清结止），并承担本案全部诉讼费用。施××原审期间针对反诉辩称：李××至今也未帮助施××取得行易堂足浴馆的营业执照；就转让事宜并不需要屠某的认可，至于屠某是否认可不影响转让手续的办理。所以，李××、郑××、屠甲、沈××反诉的理由不可能成立，钱某与本案没有关联性；李××、郑××、屠甲、沈××也未通知施××办理房屋更名手续，起诉前施××也多次催促李××、郑××、屠甲、沈××办理房屋（转租）更名手续，但是到现在还没有办理好。请求驳回李××、郑××、屠甲、沈××的反诉请求。原审法院认为，李××、郑××、屠甲、沈××为长兴县雉城行易堂足浴馆合伙人，该馆虽以李××名义进行工商登记，取得营业执照，但李××、郑××、屠甲、沈××作为合伙人有权对长兴县雉城行易堂足浴馆转让事宜作出决定，故双方达成的转让协议，合法有效，应受法律保护。李××、郑××、屠甲、沈××未按协议的要求在征得房屋出租人同意的前提下将原租房协议上承租方变更为施××，故于2008年5月8日，双方再次进行协商，达成一份转让协议，该协议约定施××首付转让款545000元，余款500000在房某（房屋出租人）认可并同意将此房按原租金租赁给施××的当日付清，李××、郑××、屠甲、沈××未在合理期限内履行房屋转租手续所约定的义务。同时协议约定在三日内将经营权交给施××即办理过户手续，虽然个体工商户没法办理过户手续，但李××、郑××、屠甲、沈××至庭审时尚未注销字号为长兴县雉城行易堂足浴馆的工体工商户，致使施××不可能办理出字号相同的工商登记手续。对于证人屠某在本案中的作用，其非属本案当事人，其与钱某签订的租房协议与本案双方当事人签订转让协议无关联性，但证人屠某所租用的房屋已被足浴馆实际使用，因此，该租房协议所确定的租金，予以参照执行。由于李××、郑××、屠甲、沈会某某属足浴馆房屋的实际承租人，双方签订的转让合同存在不当之处，且李××、郑××、屠甲、沈××又未在合理的期限（本案诉讼前）给予解决，因此，李××、郑××、屠甲、沈××的行为已构成根本性违约，现施××主张解除转让协议，且经调解无效，故予以支持。合同解除后，尚未履行的，终止履行，已履行的，双方当事人应恢复原状，即李××、郑××、屠甲、沈××返还施××转让款545000元，施××将长兴县雉城行易堂足浴馆及财物按原状返还给李××、郑××、屠甲、沈××。施××明知在未取得营业执照期间所从事经营活动具有违法性，故其违反相关行政法律法规的行为所受到的处罚20000元，应由施××承担。施××从事经营期间所付的停车费5600元，属其违法经营行为所带的后果，应由施××承担。施××交付板道修复保证金2400元，可另行向有关部门主张，故不予支持。施××为经营进行的装修虽属合理的损失，但施××提交的证据不足证实其主张，不予支持。双方在协议中约定由于李××、郑××、屠甲、沈××违约解除合同后应承担10万元的损失，应视为双方对违约责任的约定，予以确认。对于本案转让合同解除后，施××应就足浴馆转让后至2008年8月14日工商管理机关查处时实际占有使用足浴馆时间为三个月，即房租65000元，以及实际经营足浴馆期间相关费用，酌情确认35000元，合计100000元，由施××向李××、郑××、屠甲、沈××承担支付义务。据此，李××、郑××、屠甲、沈××应向施××承担的损失100000元，与施××向李××、郑××、屠甲、沈××承担的房租及相关费用100000元相互抵销。对于施××在实际经营足浴馆期间所产生的债权债务，由施××享有和承担。对施××主张的逾期付款违约金，因合同未解除前不存在逾期付款的问题，故对该请求不予支持。由于双方之间的协议因李××、郑××、屠甲、沈××的违约予以解除，故李××、郑××、屠甲、沈××的反诉请求不予支持。据此，依据《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十五条，《中华人民共和国合同法》第九十四条第四项、第九十七条之规定判决如下：一、李××、郑××、屠甲、沈××连带给付施××施××转让款545000元，于本判决生效之起十日内给付。二、施××于本判决生效后十日内按现状向李××、郑××、屠甲、沈××返还长兴雉城镇行易堂足浴馆及相关财物。三、驳回施××其余诉讼请求。四、驳回李××、沈××、郑××、屠甲的反诉请求。本诉案件受理费10554元，财产保全费3920元；反诉案件受理费4700元，合计19174元，由李××、郑××、屠甲、沈××共同承担，于判决生效后十日内径直支付施××14474元。李××、郑××、屠甲、沈××不服判决上诉称：一、证人屠某证实，房某同意转租足浴馆房屋，李××、郑××、屠甲、沈××也一直积极地配合联系房某，终因原承租人屠某被公安羁押，直至2008年9月谈妥。但因施××悔约决心已下，致使未能办理转租手续。足浴馆房屋转租手续的办妥尚须时日是双方签约时预见的，所以没有规定时限，李××、郑××、屠甲、沈××在合理期限内已经履行了义务。原判认定李××、郑××、屠甲、沈××未在合理期限内办妥转租手续是根本性违约，是归责错误。二、转租合同有部分义务有待履行，并不影响合同继续履行和合同目的的实现。李××、郑××、屠甲、沈会康某某浴馆交付施××后，施××一直经营至今，足见其转让合同的目的已经实现。至于营业执照的注销和重新设立，因有待房屋承租人的变更，所以没能及时办理，但并不影响施××的正常经营。李××、郑××、屠甲、沈××已经履行了义务，并不存在违约。三、施××在接管某浴馆后，占有和使用转让财产和经营所得，也未催告有待李××、郑××、屠甲、沈××履行的义务，也未提出过解除合同。施××1998年8月向法院起诉主张解除合同，原审判决送达已在2009年3月，施××期间占有足浴馆已达十个月之久，原判认定合同履行三个月显然是错误的，判决未予解除前，合同还在履行。四、施××为达到拒付余款的目的，故意阻止付款条件的成就，拒绝签订房屋转租协议，李××、郑××、屠甲、沈××有权主张50万元余款债权。请求二审法院撤销原判，驳回施××的诉讼请求，照准李××、郑××、屠甲、沈××的反诉请求。施××二审期间辩称：根据双方的约定，本案双方所签订的协议是附条件，由于李××、郑××、屠甲、沈××所出让的足浴馆所租赁的房子，出租人没有同意转让，目前为止足浴馆连锁店的总部经营许可也没有同意，所以符合合同解除的条件。合同的附条件应该是2008年8月14日，实际上应该还早一点，从工商局认定施××非法经营处罚当天，施××就及时向李××、郑××、屠甲、沈××提出无法合法经营，所以解除协议。2008年8月14日解除条件应该成就。附解除条件成就是李××、郑××、屠甲、沈××欺诈所致。施××在诉讼期间只能勉强经营。目前为止总部没有允许施××经营足浴馆。原判认定事实清楚，实体处理正确。请求二审法院驳回上诉，维持原判。二审期间，李××、郑××、屠甲、沈××提供证据如下：1.足浴馆长兴总店营业统计表一份，证明连锁总店已经确认施××经营长兴店，在统计上也有了过户的手续，时间截止日是2008年5月-2009年3月，施××至今还在经营足浴馆，截止2009年3月18日，其营业收入为100余某某。2.长兴旅游消费券及使用说明各一份，证明施××经营长兴店是得到政府和相关机构认可的，转让的目的已经实现，施××已经接管了足浴馆，并得到政府的认可。3.刑事判决书和取保候审决定书各一份，证明签订合同以后一直到施××起诉，屠某一直被关押在看守所，没有办法办理房屋转租的手续。屠某2008年8月22日出狱以后就通知施××补签合同，施××拒绝签订房屋转租的协议。施××的质证意见为：证据1，对营业状况无法进行质证，对证明的对象有异议，李××、郑××、屠甲、沈××以施××在转让协议签订以后经营到2009年3月没有异议，但是不能证明已经办理了过户手续。到今天为止，足浴馆仍没有与施××签订过户手续。关于是否在营业，2009年3月确实在营业，现在已经关掉了，是否营业也不影响一审的判决。证据2，对关联性有异议，不能证明与本案有关。证据3，屠某与本案无关，证据也不能在法定期限内提交，请求二审法院不予采信。本院对上述证据经审查，认证如下：证据1、2，能够证明施××实际经营足浴馆的期间为2008年5月至2009年3月的事实，对其真实性，予以认定；但是，该证据尚不能证明上述期间施××已经在合法经营足浴馆的事实，该证据在转让协议不应解除方面也不具有证明力，对证据该方面的关联性，不予采信。证据3，能够证明足浴馆房屋承租人屠某被关押在看守所的事实，对其真实性，予以认定；但是，该证据尚不能证明施××在签订转让协议时已经明知屠某为足浴馆房屋的实际承租人以及屠某不能委托办理足浴馆房屋转租手续的事实，对证据该方面的关联性，不予采信。二审期间，施××未提交证据。本院经审理除查明施××实际经营足浴馆的期间为2008年5月至2009年3月的事实与原判认定的事实不同外，其余事实均与原判认定的事实相同。本院认为，二审期间，双方当事人的主要争议焦点为：一、转让协议应否予以解除以及四上诉人应否承担返还转让款民事责任。二、转让协议应否继续履行以及施××应否承担给付转让款民事责任。关于第一个争议焦点。经查，双方签订的转让协议，约定“……由于出让方在租房协议上引起的各种纠纷而导致受让方不能正常营业，受让方有权在当天把本店原价不变退还给出让方……”等内容，即受让人施××在经营足浴馆时，如出现与转让协议相关的足浴馆房屋的租赁纠纷，受让人施××有权解除转让协议。诉讼中，双方对足浴馆房屋未能办理转租手续均不持异议，李××、郑××、屠甲、沈××认为其主要原因是由于实际租赁人屠某被关押在看守所，施××认为其主要原因是四上诉人怠于履行义务。本院认为，屠某被关押在看守所，不能成为足浴馆房屋不能办理转租手续的根本原因，转让协议签订后，李××、郑××、屠甲、沈××作为足浴馆的出让方，未能在合理期限内办妥足浴馆房屋转租手续，已导致施××不能合法正常经营足浴馆，施××据此提出解除转让协议的条件已经成就，转让协议应予以解除。转让协议解除后，李××、郑××、屠甲、沈××应依约返还已收取的转让款并赔偿损失。本案中，李××、郑××、屠甲、沈××原审期间反诉主要针对转让合同继续履行提出相关权利主张，对于转让协议解除后施××实际经营期间应承担的租金并未具体主张，虽施××实际经营足浴馆期间为十个月，但李××、郑××、屠甲、沈××对该期间租金损失在一审期间并未提出具体诉请主张，此不属于二审审查的范围，本院不作评判。关于第二个争议焦点。上已有述，转让协议应予以解除，亦即无需再继续履行，故施××也不必再履行转让协议中尾款的支付责任。李××、郑××、屠甲、沈××该节上诉主张的理由和证据亦不充分，本院不予支持。综上，原审判决认定事实基本清楚，审判程序合法，虽适用法律不当，但实体处理正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费15254元，由上诉人李××、郑××、屠甲、沈××负担。本判决为终审判决。审判长　　窦修旺审判员　　何玲玲审判员　　姜　铮二〇〇九年五月十八日书记员　　陈　蓉来自：