（2009）温洞商重字第1号

裁判日期: 2009-03-30

公开日期: 2015-12-28

案件名称

翁××、翁××与被告叶甲、第三人刘××合伙协议纠纷一与叶甲一审民事判决书

法院

温州市洞头区人民法院

所属地区

温州市

案件类型

民事案件

审理程序

一审

当事人

案由

法律依据

全文

浙江省洞头县人民法院民 事 判 决 书（2009）温洞商重字第1号原告翁××。委托代理人许××。被告叶甲。委托代理人林××。第三人刘××。原告翁××与被告叶甲、第三人刘××合伙协议纠纷一案，本院于2006年4月20日作出（2006）洞民二初字第8号民事判决。叶甲不服，提起上诉。温州市中级人民法院于2006年8月23日作出（2006）温民二终字第217号民事判决，已经发生法律效力。翁××不服，向检察院申诉。浙江省人民检察院于2008年8月7日作出（2008）浙检民行抗字第61号民事抗诉书，向浙江省高级人民法院提出抗诉。浙江省高级人民法院于2008年9月18日作出（2008）浙民监抗字第71号民事裁定，决定提审；并于2009年1月14日作出（2008）浙民再抗字第55号民事裁定，撤销本院（2006）洞民二初字8号民事判决、温州市中级人民法院（2006）温民二终字第217号民事判决，发回本院重审。本院于2009年2月2日受理后，依法另行组成合议庭，依职权追加刘××为本案第三人，于2009年3月17日公开开庭审理了本案。原告翁××及其委托代理人许××，被告叶乙及其委托代理人林××，第三人刘××到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告翁××诉称：2003年农历年底，原、被告及另一合伙人刘××在新疆乌鲁木某某合伙经营笔业文具批发兼零售，三方约定，刘××和被告叶乙各投资人民币10万元，在乌鲁木某某店铺进行销售及管理；由原告组织货源，进行发货，并与供货厂家进行货款结算。三人共同经营了一年左右，到了2004年农历年底，原告发现生意亏空了许多，便提出散伙，刘××和被告叶甲均表示同意。经清算确定：被告叶甲共欠原告46万元，店铺货物全部折价给被告叶甲，由其个人经营，外欠款由其进行收取；刘××共欠原告17万元；由原告负责偿还供方全部货款。对于该结算，合伙人三方均无异议。但时至今日，被告叶甲对于欠款分文未付，虽经原告多次催讨，仍以种种理由拖欠，故原告诉至法院，请求判令：1、被告叶甲支付欠款46万元及违约金（参照中国人民银行关于逾期贷款利息的标准计算，从起诉之日算至付清之日止。）2、本案的诉讼费由被告叶甲负担。被告叶乙在法定期限内未作出答辩，在庭审中辩称：原告在诉状中提出双方是欠款关系不成立，原、被告之间有合伙行为，但被告没有欠款事实，合伙体没有进行清算，没有结算的材料，被告无需对合伙体的债务进行负担，原、被告和第三人对合伙体的后续事宜都没有什么协议，也没有最后的清算结果，被告没有欠原告46万元，无需承担任何责任。第三人刘××在法定期限内未作出答辩，在庭审中辩称：2003年底原、被告和其合伙做生意，2004年结算发现亏空，当时三人和工人盘货库存41万元，欠货款100多万，总亏损51万元。结算后，被告叶甲提出继续经营，当时第三人刘××提出库存9折给他，被告提出8折给他，后原告拍板给被告。在扣除24万元的货后，再加上店里的样品折价1万后，最后算出被告支付原告46万元，其支付原告17万元。同时，认为三方最后结算，盘货三人均在场，店面盘给被告叶甲，当时被告叶甲的父亲在新疆还待了2个月。合伙已结清算，其所欠的确17万元也偿还了原告翁××。故原告翁××与被告叶甲之间的纠纷和其没有关系。在本院指定的举证期限内，原告翁××为证明其主张的事实，提供了如下证据：证据1、2003年、2004年原告发往乌鲁木某某货物帐目单（2003年发货帐目单4份、2004年发货帐目单5份）及发货结帐清单1份、发货结帐清单某某供货单位的发货凭证：温州文达公司4份、繁荣制笔厂1份、俊龙1份、云某某司3份、义乌9份、天丰11份、福来康3份、福达4份。同时，发货结帐清单上注明与正德、长力等厂家交往的凭证已遗失，与天丰、福来康等厂家交往凭证部分遗失，与宁波、上海等厂家交往的由刘××、被告叶甲经手。证明原、被告合伙经营及原告发货情况。证据2、录音资料（录音笔）一份，证明被告已承认欠原告合伙结帐款46万元。证据3、（2006）洞民二初字第8号民事案件审理时，证人刘××证词，证明原、被告合伙情况及散伙结算情况。证据4、（2006）洞民二初字第8号民事案件审理时，依原告申请，本院向龙湾区公某某调取原告翁××、被告叶甲、第三人刘××的5份询问笔录，证明原、被告合伙情况及散伙结算情况、被告欠原告合伙结算款46万元的自认。证据5、证人万某的公证书一份；证明2004年底，原、被告对合伙事务进行清算时，被告叶甲要求合伙期间乌鲁木齐的存货全部由其接受，确认欠翁××46万，温州的厂家货款全部由原告负责偿还。证据6、张某乙书面证言一份；证明2004年底，原、被告对合伙事务进行清算时，被告叶甲要求合伙期间乌鲁木齐的存货全部由其接受，确认欠翁××46万，温州的厂家货款全部由原告负责偿还。证据7、证人张某甲的公证书一份；证明原、被告解散合伙之后，叶甲接手继续在乌鲁木齐经营文具的情况。证据8、证人周某的公证书一份；证明原、被告解散合伙之后，叶甲接手继续在乌鲁木齐经营文具的情况。在本院指定的举证期限内，被告叶甲没有提供证据。在本院指定的举证期限内，第三人刘××没有提供证据。经庭审质证，被告对原告提供的证据完全予以否定。被告对原告提供的证据1--结账清单的真实性有异议，无法证实原告是否有货发给合伙体，以及发货金额无法计算、确定，同时也无法证明被告欠款关系。对证据2--录音材料，整个谈话过程中，被告已经否认了欠款事实，且原告货物也没有交给被告，所有款项均没有进行结算，原告也没有结算的材料，不能证明被告欠原告46万元的事实。该资料不能作为认定债权债务的依据。对证据3--刘××的证人证言，被告认为刘××本身与本案的审理结果有利害关系，不能作为证人的。对证据4--龙湾公某某的的询问笔录。被告认为对翁××的询问笔录，仅是当事人自己的陈述不能作为证据，需要其他证据佐证；对刘××的询问笔录，刘××的陈述不属实。对叶甲的询问笔录，存在违法办案情形，不具有合法性。对证据5、7、8，证人--万某、张某甲、周某公证书上的证言。被告对三份公证书本身的真实性没有异议。但认为证人庭审时证人没有出庭作证，不符合程序，不应被采纳。对证据6--原告申请证人张某乙出庭作证问题。被告认为证人已经旁听了庭审情况，违反程序规定，故证人不能出庭作证。对原告提供的证据，第三人刘××没有异议。综合法庭调查、庭审辩论的情况，本院认为：原告提供的证据1-2003年、2004年一些发货清单，能说明发货情况，但其中一些凭证（清单注明）已遗失，但难说明准确发货金额，以及发货清单上所列明的货物是否全部发给合伙体，需要其他证据加以印证。证据2-录音资料，没有违反最高院《关于民事诉讼证据的若干规定》第六十八条关于取证的禁止性规定，可以作为认定案件事实的依据。证据3--证人刘××证词，证明原、被告合伙情况及散伙结算情况。由于本案的刘××在（2006）洞民二初字第8号民事案件审理时，是作为证人出现的，在审理程序上，没有追加为必要的共同诉讼参加人，因此，被告辩护人提出的辩解意见成立。应以本案审理时，刘××作为第三人陈述、辩解的意见为准，进行审查。证据4--（2006）洞民二初字第8号民事案件审理时，依原告申请，本院向龙湾区公某某调取原告翁××、被告叶甲、第三人刘××的5份询问笔录，因被告没有相应的证据证明公安机关存在违法办案、非法取得笔录情形，被告代理人的辩解意见不予采纳。证据6、张某乙书面证言一份；证明2004年底，原、被告对合伙事务进行清算时，被告叶甲要求合伙期间乌鲁木齐的存货全部由其接受，确认欠翁××46万，温州的厂家货款全部由原告负责偿还。由于本案在庭审中，证人旁听了法庭审理，违反最高院《关于民事诉讼证据的若干规定》第五十八条规定，被告辩护人提出的辩解意见成立，证人不能出庭作证。证据5、7、8，证人--万某、张某甲、周某公证书上的证言。本院认为三份公证书真实、有效，证人的公证行为符合法律规定，具有证明力，可以认定。原告提供的证据1、2、4、5、7、8，根据最高院《关于民事诉讼证据的若干规定》第六十六条综合判断证据原则的规定，原告提供的证据1、2、4、5、7、8证据具有关联性，可以相互印证，可以认定。原告提供的结帐清单上的发货凭证，可以证明原、被告合伙经营及原告发货情况。与录音资料证明了被告已承认欠原告合伙结帐款46万元、原告翁××、被告叶甲、第三人刘××在龙湾区公某某的5份询问笔录、证人万某、张某甲、周某的公证书所涉及证明内容进行综合分析。并结合第三人刘××在庭审中的陈某某见，可以证明原、被告合伙经营及原告发货情况；以及2004年底，原、被告对合伙事务进行清算时，被告要求合伙期间乌鲁木齐的存货全部由其接受，确认欠原告46万，温州的厂家货款全部由原告负责偿还，且原、被告解散合伙之后，叶甲接手继续在乌鲁木齐经营文具的情况。证据与证据互为印证，具有内在的关联性，本院予以认定。经审理本院认定，2003年农历年底，原告翁××、被告叶甲和第三人刘××三人合伙，共同在新疆维吾尔自治区乌鲁木某某经营笔业文具批发兼零售。三人口头约定：被告叶甲和第三人刘××各投资10万元，两人在乌鲁木某某店铺进行销售及管理；原告翁××组织货源，进行发货，并与供货厂家进行货款结算，三方分工明确。经营近一年后，原告翁××发现合伙生意亏损，于2004年农历年底提出散伙，三方同意散伙。本案争议的焦点是原告翁××、被告叶甲、第三人刘××散伙之后，合伙帐是否有经过结算，以及清算结果原、被告及第三人是否认同？本院认为，在没有书面证据直接证明原告翁××、被告叶甲、第三人刘××散伙之后，合伙帐是否已经经过结算，以及清算结果原、被告及第三人是否认同的情况下。应结合本案的其它间接证据，按照民事诉讼的综合判断证据原则进行分析判断，从上述本院对证据的分析、认定，证据与证据之间、证据与当事人的陈某某见之间对照、印证，以及各证据与案件事实的关联程度，原告、第三人、证人证言陈述客观、稳定、一致，所有的证据共同指向了同一事实，形成一个完整的证据关系。原告翁××、被告叶甲、第三人刘××散伙之后，合伙帐已经经过口头结算，清算结果是乌鲁木某某店铺货物全部折价给被告叶甲，由被告叶乙个人经营，外欠款19万元由被告叶甲进行收取；被告叶甲欠原告翁××46万元，第三人刘××欠原告翁××17万元；由原告翁××负责偿还供方全部货款。清算的结果三方是真实、共同意思表示，是没有异议的。结果确定后，对三方具有法律约束力。原告翁××依照清算结果要求被告叶甲偿还欠款46万元及违约金，理由合法正当，本院予以支持。被告叶甲的辩称理由无法对抗原告提供的证据的证明力，本院不予采信。根据《中华人民共和国民法通则》第八十四条的规定，判决如下：被告叶甲于本判决生效后十日内偿还原告翁××欠款46万元及违约金（参照中国人民银行关于计收逾期贷款利息的标准计算，从2005年12月26日计至还清之日。）如果被告叶乙未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5200元，由被告叶甲负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于温州市中级人民法院（在递交上诉状之日起七日内先预缴上诉案件受理费5200元〈具体金额由温州市中级人民法院确定，多余部分以后退还〉，款汇温州市中级人民法院，浙江省省级财政专户结算分户，开户行：温州市农行营业部，账号：31×××901040006651，逾期按自动撤回上诉处理）。审　判　长　　池进峰代理审判员　　陈斌斌代理审判员　　蔡志海二〇〇九年三月三十日书　记　员　　吕绍熙 来自：