（2007）绍中民二初字第175号
裁判日期: 2007-09-19
公开日期: 2014-08-15
案件名称
洪阿土、张利琴与夏小焕、冯生海民间借贷纠纷一审民事判决书
法院
浙江省绍兴市中级人民法院
所属地区
浙江省绍兴市
案件类型
民事案件
审理程序
一审
当事人
洪阿土,张利琴,夏小焕,冯生海
案由
民间借贷纠纷
法律依据
《中华人民共和国担保法》：第十九条，第二十六条第一款；《中华人民共和国合同法》：第二百零六条，第二百零七条，第一百一十四条第一款；《中华人民共和国民事诉讼法（1991年）》：第一百三十条
全文
浙江省绍兴市中级人民法院民 事 判 决 书（2007）绍中民二初字第175号原告：洪阿土。原告：张利琴。两原告的委托代理人：楼震荣，浙江龙山律师事务所律师。被告：夏小焕。被告：冯生海。原告洪阿土、张利琴为与被告夏小焕、冯生海民间借贷纠纷一案，于2007年6月6日向本院起诉。本院同日受理后，依法组成由审判员袁小梁担任审判长，审判员屠新贤、代理审判员杨子超参加的合议庭，于同年8月10日公开开庭进行了审理。两原告的委托代理人楼震荣，被告夏小焕到庭参加诉讼。被告冯生海经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。两原告诉称：2005年7月16日，被告夏小焕因个人经营资金周转需要，向原告借款，并与原告签订借款协议一份，约定借款额度为620万元，借款期限以实际收到借款日起一年，一年内不计息，超过一年，应承担每日千分之一的违约金。被告冯生海提供担保。借款协议签订后，原告洪阿土分别于2005年7月27日、7月29日、8月3借给被告夏小焕62万元、86.8万元、111.6万元，合计260.4万元。原告张利琴于2007年8月27日借给被告夏小焕24.8万元，约定超期限按每日千分之一点五计息。但被告在借款到期后拒不还款。逾期利息达88.12万元。故提起诉讼，请求判令被告夏小焕立即归还借款285.2万元，利息88.12万元，合计373.32万元，被告冯生海承担连带责任。经庭审释明，原告明确诉讼请求中的利息88.12万元实为违约金。被告夏小焕辩称：与两原告签订借款协议属实，但实际未收到原告的借款，原告的借款是直接给冯生海的。原告关于违约金的请求如果成立，则数额过高，请求予以适当减少。被告冯生海未作答辩。原告为证明其诉讼请求，向本院提供的证据有：原告洪阿土与两被告于2005年7月16日签订的借款协议一份、两被告出具的借条（借据）四份，旨证明被告夏小焕向两原告借款285.2万元，约定的违约金达88.12万元，被告冯生海系担保人等事实。被告夏小焕对上述证据的真实性均无异议，但认为款项是冯生海收的，实际借款本金为230万元，其余55.2万元实为利息，且借条（借据）上关于罚息的约定系原告事后添加的。本院认为，原告提供的上述证据真实，对本案有证明力，应予认定。被告夏小焕称实际收款人系冯生海、实际只有230万元本金等质证意见与借条（借据）的内容不符，其关于罚息的约定系原告事后添加之质证意见亦无相关证据加以证明。被告冯生海未到庭，视为其放弃质证的权利。经审理本院认定如下事实：2005年7月16日，原告洪阿土与两被告签订借款协议一份，约定：被告夏小焕为甲方，原告洪阿土为乙方，被告冯生海为丙方；甲方因经营周转需要，向乙方借款620万元；借款期限以甲方实际收到借款并立下借据时间起一年，本协议与借据同具法律效力；借款不计息；如甲方不能按期归还，则甲方需承担日千分之一罚息；上述借款由丙方作为担保。2005年7月27日，被告夏小焕以借款人的名义出具给原告洪阿土借据一份，载明：今向洪阿土借到62万元，期限从今日起一年，另详见借款协议，逾期须承担日千分之一罚息。被告冯生海以担保人身份在借据上签名。同年7月29日、8月3日，被告又分别以借款人的名义出具给原告洪阿土借条（借据）二份，载明的借款金额分别为86.8万元、111.6万元，其余内容与第一份借据基本相同。同年8月27日，被告夏小焕向原告张利琴出具借条一份，载明：兹向张利琴借款24.8万元，期限一年，逾期按日万分之十五支付罚息，见借款协议。被告冯生海以担保人的身份在借条上签名。上述借条（借据）约定的借款期限届满后，被告夏小焕未按约归还借款，亦未支付罚息，被告冯生海也未承担担保责任。按借款协议及借条（借据）约定的罚息计算方法计至原告提起诉讼时，罚息金额达88.12万元。本院认为，原告洪阿土与被告夏小焕签订的借款协议，未违反法律法规的禁止性规定，应确认有效。被告夏小焕向原告张利琴出具的借条中明确该借款受上述借款协议之约束，亦应按借款协议之约定处理。被告夏小焕在约定的借款期限内未归还借款，应承担归还借款、支付违约金的民事责任。其辩称未实际收到借款、借款本金仅为230万元、罚息部分系原告事后添加等辩称，未提供证据加以证明，本院不予采信。原告与被告夏小焕约定在借款期限内不计息的情况下，又约定借款期限届满后需支付罚息，该罚息之约定在法律上应理解为违约金。双方关于违约金为借款本金的每日千分之一、万分之十五之约定，过分高于给原告造成之损失，被告夏小焕提出适当减少之主张，应予支持，本院根据双方约定的违约金数额、被告夏小焕的违约情形、同期银行贷款利率等因素，酌定违约金为50万元。被告冯生海与原告之间的保证合同，依法应认定有效。双方未约定保证方式，根据《中华人民共和国担保法》第十九条的规定，被告冯生海应按连带责任方式承担保证责任。同时双方也未约定保证期间，根据该法第二十六条第一款的规定，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。本案中，被告夏小焕所借款项的借款期限均为一年，最迟一笔借款为2005年8月27日，借款期限至2006年8月27日届满，原告应自该日起六个月内向保证人主张权利。但原告至2007年6月6日才提起诉讼向被告冯生海主张权利，诉讼中亦未提供在保证期间内向被告冯生海主张权利的证据，已超过了六个月的保证期间。根据该法第二十六条第二款之规定，被告冯生海免除保证责任，原告要求其承担连带责任的诉讼请求不能成立。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条、第一百一十四条第二款、《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十条之规定，判决如下：一、被告夏小焕应归还给两原告借款285.2万元，支付违约金50万元，合计335.2万元，于本判决生效之日起十日内付清。二、驳回两原告的其他诉讼请求。本案案件受理费36666元，财产保全费5000元，合计41666元，由两原告负担5000元，被告夏小焕负担36666元。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省高级人民法院［在递交上诉状之日起7日内先预缴上诉案件受理费36666元（具体金额由浙江省高级人民法院确定，多余部分以后退还），款汇浙江省高级人民法院，浙江省省本级财政专户结算（分户），帐号：398000101040006575515001，开户行：农业银行西湖支行。逾期按自动撤回上诉处理］。审 判 长 袁小梁审 判 员 屠新贤代理审判员 杨子超二〇〇七年九月十九日代理书记员 缪洪娇 微信公众号“”